中国公司法的修订与改革.doc

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1、中国公司法的修订与改革(一)大势所趋：中国公司法修订与改革之必然　　中国公司法的成就世人注目。20世纪80年代起始，中国的公司法理论和实践总结经济　改革和对外开放的经验，借鉴国外的传统理论和先例，经过十几年的积极努力，到90年　代后期，基本建立和形成了中国系统、完整的公司法理论和原理。与此同时，公司法的　立法也取得了突出的成就，先后制定了公司法及一系列相关法律法规，基本上形成了较　为完备的中国公司法的体系。　　然而，公司法自1993年颁布至今已有近……　　中国的公司法理论与立法本来就是在参考和借鉴国外传统理论和立法先例的基础上形　成的，但近些年来，我国对国

2、外公司法的最新发展却缺少充分的了解和跟踪，既往的信　息资料已显陈旧，同时，对于某些法律原理的吸收和某些立法先例的仿效又呈现出表面　化的倾向。事实上，制度的改革和创新一直是各国公司法发展的基本趋势，几十年来，　国外的公司法理论和立法在许多方面都已经和正在发生重大的变革，如一些国家从实行　严格的法定资本制到改采灵活的授权资本制，日本和欧洲一些国家从原来坚持公司的社　团性、要求公司必有两个以上的股东，到允许一人公司的存在，大陆法国家从简单、刚　性的公司独立法人人格和股东有限责任向美国实行的法人人格否认制度的转变等，都是　公司法适应现实经济生活所作的重大变革。而中

3、国的公司法在改革和创新的国际潮流面　前却表现出过于僵化和封闭的状态。在几百年公司法的历史上，中国确是一个后来者，　我们可能是世界上最年轻的公司法制定国，但在固守传统和崇信教条方面，我们又显得　过于老成。我们本来没有传统的包袱和历史的积淀，但我们却无意地套上了传统和历史　的枷锁，接受了过时的或不适于本土环境的法律规则。由此，更新观念，顺应时势，以　现代理念和制度改革现行中国公司法制度已是大势所趋。　　上述问题已经引起公司法实务部门和学界的广泛关注，有关立法机关近年来一直在酝　酿公司法的修改，有关行政机关根据自身执法工作的情况和需要，已颁布许多补充、甚　至修正

4、公司法的规范性文件，并就公司法的修订提出了部门意见，最高人民法院及一些　地方法院根据司法工作的需要，一直在通过司法解释和工作指导的方式解决现行立法的　欠缺和不足。公司法学者总结实务和司法工作的经验，跟踪国外立法的发展，也已就公　司法的改革和完善开始进行研究，并提出了一些颇有价值的见解建议，公司法的修订已　有了基本的思想准备、宝贵的经验积累、较为充分的理论论证和良好的社会条件。如果　说90年代中国公司法的颁布是千呼万唤始出来，那么今天中国公司法的修订则可谓水到　渠成、瓜熟蒂落。6　　公司法的修订和改革意义重大，将对中国公司法的立法、司法和执法、公司实务以及　

5、公司法理论产生直接而现实的作用和影响。在立法上，它将改变不适应实际需要的既有　制度和规则，引进和建立先进的理念和制度，进一步完善行之有效的规定，填补立法上　的漏洞与空白；对司法和执法来说，它将整合、协调部门规章中的彼此冲突和互相矛盾　，维持公司法制的统一性和严肃性；对公司实务部门而言，修订后的公司法将建立更符　合其实际需求的实务运行规则，为投资者和公司当事人提供更有利的法律支持；而在理　论上，公司法的修订将在总结和评价公司法领域具有创新性兼具实用性成果的基础上，　借鉴各国理论发展的最新成果，对其中的某些重大问题进行深入的探讨和分析，对某些　法律原理作出新的

6、阐释和说明，寻求理论学说上的突破和制度上的创新，进一步丰富、　完善和发展具有时代特征、符合中国现实需要的公司法理论。　　也许，在情感上，我们还不甘承认公司法的不足和缺陷以及公司法落伍于现实的事实　，我们还总认为公司法实施的时间尚短，希望它能再稳定几年，然而，正所谓形势喜人　、逼人、不等人，我们正在面对的尴尬局面是，一方面公司法的修订按兵不动，另一方　面，各种单行的行政法规、规章等规范性文件不断地突破公司法的道道禁令，司法机关　的解释、批复和具体裁决也在不得已地担当着造法的功能，许多公司的实务活动则常常　是在法外运行。　　其实，已经颁行十年的公司法，实施时间

7、既不算很长，亦不算很短，对于民法、刑法　、诉讼法等部门基本法，也许十年太短，但对于象公司法这样直接调整经济关系的市场　主体法，尤其对处于经济转型时期、社会关系剧烈调整、经济组织形式不断变更的中国　公司法，实施十年保持不变，法律的稳定性已得到充分体现。但法律的稳定性从来都是　相对的，而适应现实需要的应变性却是绝对的，是法律的生命之所在。市场经济在迅速　发展，市场规则必定要随之跟进，不能亦步亦趋，但也不能被抛之夭夭。公司法虽说不　一定要与时俱进，但顺应时势进行修订和更新的要求确是比其他法律来得更为强烈。在　美国、英国，在欧洲大陆，在日本和我国台湾地区等，公司法

8、都是改革形象非常突出的　法律领域，各国公司法无不表现出经常更新的活