论美日上市公司管治制度.doc

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1、论美日上市公司管治制度本文探讨美国及日本之公司管治制度，并阐述这两种体制能否适用于中国。在普通法系中，英、美之公司法较接近。英国为普通法系之渊源，其公司法亦于十七至十九世纪树立多项法则，被多国采用，包括美国。进入二十世纪后，美国公司法迎头赶上，使该国拥有目前国际上最先进之公司市场。理论上，日本与美国的法制完全不同，前者是大陆法系。但由于两国经济非常蓬勃，值得深入分析其公司管治制度，看看有那些地方可作为中国借鉴。　　一、美国上市公司管治制度　　公司管治（corporategovernance）是指公司的董事局对公司管理、领导的方法。此名词是八十年代中期由英国学者r.tricker率先著

2、书立说，并以此作为书名。但对此概念的形成，早在六十多年前已有著作。1932年，美国学者a.berle和g.means出版了一本名叫themoderncorporationandprivateproperty的书，（注：adolfa.berle，jrgardinerc.means，themoderncorporationandprivateproperty，macmillan（1932）andrevisedharcourt，worldandbrace，newyork，1968.），内容可说是本世纪探讨美国公司管治制度的先躯。他们认为，美国公司要有效运作，内部组织应该把控股及管治分开。股

3、东拥有公司业权，以控股形式体现了公司主人翁的身份。但管治工作却交由董事局负责。这是因为股东本身未必拥有管理公司的专业知识。董事局成员很多是甚有经验的高级行政人员，但却又缺乏庞大资金成立公司。将股东及董事合并在一起，便各得其所，各展所长。规模较小的公司，如家庭式的公司，分别不大明显。但规模愈大，控管愈分隔。在上市公司中，股民分布全国，甚至世界各地，他们不能有效地管治公司，工作由有才干的专业人士负责。　　由于上市公司的营业额及获利通常远比私人公司的为高，行政人员从中掌握大财权，便可能因一已利益，做出越轨行为。例如以公司的资金投资在个人偏好但未必符合公司根本利益的计划。偶有不慎，导致公司负

4、债或亏本，真正蒙受损失的是股东们。这现象在西方国家常常出现。例如近年便发生了数个轰动一时的案件。如robertmaxwell案，distillers案，pollypeck案，bluearrow案，bcc案等。因此，要平衡各方利益，令公司能健康成长，良好的管治制度必须实行。　　对berle－means论点，学者多年来认为是美国国情典型产品，并受该国政制影响。（注：参考markj.roe，apoliticaltheoryofamericancorporatefinance，91colum.l.rev.10（1991）。）。但随着美国经济衰退，该国的公司管治制度亦出现很多问题。作者认为，这

5、是对于中国发展公司管治制度的一个很好借鉴。美国公司管治制度，应与外国的制度互相比较，互补长短。例如，美国上市公司的董事局成员平均有十三名，每年开会八次。（注：businessroundtable，corporategovernanceandamericancompetitiveness，46bus.lawyer241，atpp.248and251（1990）。）中国《公司法》第112条便规定股份有限公司（即上市公司的前身）的董事局成员可由5至1911名组成，订明了上，下限。香港的董事局则只有下限（两名），没有上限，可见各地法律不一样。　　美国公司管治制度的目标是降低“代理人费用”（a

6、gencycost），这是因为管理阶层是公司的代理人而得名。（注：ronaldj.gilsonmarkj.roe，understandingthejapanesekeiretsu：overlapsbetweencorporategovernanceandindustrialorganization.），代理人费用包括了两项主要开支。（注：ronaldj.gilsonmarkj.roe，understandingthejapanesekeiretsu：overlapsbetweencorporategovernanceandindustrialorganization.）其一是为了缓和

7、管理阶层和股东的分歧而涉及的公司开支。这是基于他们不同的立场。管理阶层是受薪阶级，除非同时是股东，没有权利享受公司业绩的成果。董事们要增加自己的收入，通常是争取提高薪酬，津贴，花红，双粮，福利，应酬费，交通费等。另一方法，是利用公司资源，投入自己有间接利益的项目。基于诚信原则董事不能利用公款，参加对本身有直接得益的计划。但间接利益是个灰色地带，法例不能完全堵塞所有漏洞，有人便有机可乘。上述各种方式，都减少了公司的利润，使股东应得的股息降低。股东从公司的主要