“商事登记”立法的几个重要问题

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1、“商事登记”立法的几个重要问题“商事登记”立法的几个重要问题孙百昌摘要：企业登记管制是必要的。企业登记主要存在三大类问题，核心问题是第三类。为此，必须明确企业登记行为的概念、特性，以企业的合法性为企业登记的实质目的，以经济生活和经济规律为商事立法的基本原则。保证企业静态合法性的方式是利用企业的设立、变更和注销程序，这是政府强制管制的结果；保证企业动态合法性的主要方式是使用处罚“威胁”企业和控制企业的“信用”资源，嗦37/37这是政府和企业之间的博弈过程，博弈的骢均衡结果取决于双方采取的策略。必须考纣虑到工商行政管理人员的经济人特性，恰当地规定登记条件，并且这些条件一定要◇有可操作性，同时也

2、不要使他们负担不可亍预期的责任。商事便捷——市场经济条件滑下的登记管制原则。一、我国目∑前企业登记管制的现状和简要分析我国对经营者实行登记管制有着几乎和共和Ｂ国同龄的历史。企业登记制度的建立和坚芫持对国民经济的发展，包括对计划经济和蒸市场经济的发展，做出了积极有效的、和龆不容忽视的贡献，这一制度安排的历史合筇理性是明显的。但是，随之市场蓖经济体制的建立和发展，现存企业登记制疵度与当前社会主义市场经济的发展现状、栅与我国市场逐步国际化的发展要求、与政洄府机构职能改革的方向、与公务员自身的利益特点等发生矛盾，在一定的范围还发摅生尖锐的冲突。37/37问题的严重性在祭于：目前的企业登记制度似乎

3、已经成为经统济发展的“瓶颈”。[1]企业登记制度肿必须进行改革。当前企业登记管铰制的主要问题表现在三个方面：第一个是伺外部环境问题，主要是前置审批[2]因拷没有有效约束等原因过多过滥；第二个是摇登记系统自身的问题，主要是系统元素低痧能和系统结构错乱；第三个是法律缺陷问翅题。主要是似乎尚未以市场经济观念构建镑企业登记法律体系以及登记条件界定模糊跳。第一个问题的存在导致抬高了项企业跨入登记门槛的台阶。这个问题社会鹣反映很大，民怨最多，也使许多从事企业ⅲ登记的同志以此而触犯了刑律。[3]不々过，值得欣慰的是，目前国家正在积极地诱进行行政审批改革，《行政许可法》已列并37/37入全国人大2002年立

4、法计划，因此这褴个问题短期内可以得到抑制，长期看也有望依法治理。在当前现实情况下，一个调谩和的应对措施是“一家受理，转告相关”的并联审批法和一栋楼合署办公法。从全矽局看，前置审批泛滥对企业登记来说是个荒严重的、急迫的问题，但这个问题并不是诘企业登记管制的核心问题。第二私个问题是我们系统内部的问题，归一化调骷整登记部门、培训企业登记人员，使其专督业化、精英化是解决问题的出路。值得指赋出的是，归一化登记是网上登记和登记自衮动化的前提和必然要求，也是各国企业登函记发展的趋势。此项制度变迁需要我们突卞破诺斯[4]所说的制度“路径依赖[5羿]”的束缚，需要改革的决心和打破部门利益的勇气。第二个问

5、题的存在会导致第泾一个问题和第三个问题向负面扩张。浆第三个问题涉及我们讨论的核心。概要的说，一个是是否需要和怎样以市场经挑济的客观要求指导商事登记立法问题；一37/37个是立法的技术问题。现实是，滞后的登盛记法律法规遏制了市场主体进入市场和适轳应市场的合理要求，现有登记条件、登记邬时限时常成为各级政府改革的对象和学术馋界批评的例子。公开冲破现有法律法规的情况在一些省市已经出现。从立法技术上≈说由于企业登记法律法规界定模糊，不但路使申请者和审查者难以操作，也为腐败者呻寻租提供了条件。面对这样的现Ｘ状，有必要对企业登记做进一步深入的研究。二、企业登记行为的概念、特征和性质笔者认为，企业

6、登记法律筌法规界定模糊首先来源于对企业登记的概念没有一个明确的定义。[6]我们认为俊，企业登记的概念可以描述为：行政机关庭为实现一定的行政管理目的，根据法律法聋规和规章的规定，依相对人的申请，对符瀛合法定条件的涉及相对人的以营利为目的玑的法人资格、经营资格等方面的法律事实惭给予书面确认的行为。[7]37/37如扮果认可这个概念的定义，则企业登记行为具有以下基本特征：特征一，企业登记是行政机关依法实施行政管理的职困能行为，没有法律的规定，行政机关不得芹作为。因而放宽或“附加”登记条件都不轻是依法行政行为。特征二，企业ぎ登记是由相对人提起，属于被动行使职权的行为，没有相对人的申请，就没有

7、登记裉行为发生。值得注意的是，到目前为止，芦我国涉及企业登记的实体法和程序法对需泵要登记的经营单位采用了列举式，因此，畀从逻辑上说，并不是一切经营单位都需要猝去登记。这种情况就为一些经营单位不去闲做企业登记留下了借口。37/37特征三迁，企业登记是羁束行政行为，也就是说，搬是否给予登记，登记机关无自由裁量权。遛对符合法定条件的登记申请，登记机关必芷须依法受理并给予登记，反之应当拒绝登φ记。特征四，企业登记的内