红筹回归专项问题研究

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1、红筹回归专项问题研究目录一红筹发展的历史回顾1二境外间接上市的监管法规及其主要内容3三股权控制模式下对于境内监管法规的遵循7四10号文后股权控制模式的一个特例9五合同控制模式下对于国内法的遵循10六红筹回归的产业政策问题11七红筹回归的业绩连续计算问题12八取消红筹架构的细节问题12一红筹发展的历史回顾本文所指的“红筹”是指境内股东（包括公司和自然人）将其持有的境内资产在境外间接上市，即以其境内拥有或控制的权益为基础，在境外设立或者控制一家壳公司，以该壳公司名义在境外发行股票并在境外证券交易所上市交易的行为。境外间接上市的关键有两个：一是将境内企业的原有资产、权益注入境外壳公司或

2、者以其他形式（主要是合同形式）使该壳公司控制境内资产、权益；二是境外壳公司在境外发行股票并在境外证券交易所上市交易。“回归”是指境外上市受挫或者主动放弃，试图转回境内Ａ股市场上市。境内红筹架构上市主体几乎全部在开曼群岛设立，因为（1）红筹模式下，香港联交所只接受开曼和百慕大注册的公司，最近才开始接受其他BVI公司。（２）美国只接受开曼群岛注册的上市公司，因此如果拟以红筹架构在美国上市，那么拟上市主体一定要在开曼设立。大型国企发行H股之后再在境内发行A股的情形不是本节所述“红筹回归”；仅仅多了一层外资架构的股权结构并也不能称之为红筹模式，更准确的定性是返程投资“假外资”问题。这两个

3、方面的问题都不在本节讨论范围内。16在过去的３０年间，中国企业境外间接上市伴随着中国的改革开放，从无到有，从少到多，从国企到民企，经历了如下五个阶段，目前出于基本停滞状态。阶段主要活动代表事件法律监管萌芽期：２０世纪８０年代中期至８０年代末期中资背景的香港公司出于获取壳资源、救助或其他目的在香港收购上市公司中银集团和华润集团联手收购香港上市公司康力投资公司；中国国际信托收购香港上市公司嘉华银行空白形成期：２０世纪９０年代初至９０年代中期多家中资公司收购香港上市公司；中国公司开始在美国境外上市中信泰富完成收购和更名；华晨汽车在美国上市开始起步，强调必须接受监管，否则均不具合法性发展

4、期：２０世纪９０年代中期至９０年代末大批内资国有企业在香港间接上市上海实业香港间接上市；北京控股香港间接上市加大境外间接上市监管力度，颁布９７红筹指引，主要规范国有企业成熟期：１９９９年至２００５年大批境内民营企业开始采取红筹模式“绕道＂上市裕兴电脑先被叫停然后放行；搜狐、网易开始由单一的证监会审批向由投资管理、外汇管理、证券监管、工商部门共同作用的多元监管模式转变衰退期：２００５年以后先是极度兴旺，然后物极必反，基本上戛然而止盛大网络，无锡尚德１０号文、１０６号文，基本封闭了此后新设公司进行操作的空间16一境外间接上市的监管法规及其主要内容红筹上市或者回归，是一种股权融资方式的

5、选择。迄今已有多起红筹公司成功回归Ａ股，甚至有从境外交易所退市后再回Ａ股创业板发行的案例。所以原则上红筹回归已经没有直接的法律障碍。红筹架构的设立过程的合法合规性（特别是外汇管理、投资管理、税务问题）为监管部门关注的重点。下表中是历年境外上市监管法规，可以据此确认公司在搭建红筹架构过程中是否合法合规。如果存在瑕疵，则应采取补办登记等补救措施。序号名称文号颁布机构颁布日期主要内容1《关于进一步加强证券市场宏观管理的通知》（国发［1992］68号）国务院1992年12月17日企业到海外公开发行股票和上市，经证券委审批2《关于批转证监会<关于境内企业到境外公开发行股票和上市存在的问题的

6、报告>的通知》（证委发第18号）国务院证券委员会1993年4月9日未经批准通过在境外成立控股公司等途径在境外发行股票和上市违反国家规定3《股票发行与交易管理暂行条例》（国务院令第112号）国务院1993年4月22日境内企业直接或者间接到境外发行股票、将其股票在境外交易，必须经证券委审批4《关于暂停收购境外企业和进一步加强境外投资管理的通知》国发＜1993＞69号国务院1993年1月1日未经批准，境内企业和境外中资机构（包括中资控股公司）不得在境外收购公司股权5（财办字第24号）财政部1993年11月23日暂停国有企业收购境外公司股权16《关于贯彻落实<国务院关于暂停收购境外企业和

7、进一步加强境外投资管理的通知>的紧急通知》6《关于境内企业到境外发行股票和上市审批程序的函》中国证券监督管理委员会1994年2月4日重申境外发行、上市必须经过国务院证券委员会的批准；强调境外上市仍处于小范围试点阶段7《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》（国务院令第160号）国务院1994年8月4日规范境内国有大中型企业的境外直接上市8《关于执行<到境外上市公司章程必备条款>的通知》证委发[1994]21号国务院证券委员会经济体制改革委员会1994年8月27日规范境内国