第九章合同法总则讲义

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1、第九章合同法律制度（总则）第一节合同的基本理论一、《合同法》的适用范围（P368）1、婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用《合同法》的调整。2、中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，只能适用中华人民共和国法律。第二节合同的订立一、合同的订立程序（P371－373）1、要约和要约邀请的区别要约是指希望和他人订立合同的意思表示，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。（1）要约的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要约邀请。（2）要约具有法律约束力，而要约邀请没

2、有法律约束力。【解释】一般的商业广告属于要约邀请，但商业广告的内容符合要约的规定，如悬赏广告，则视为要约。2、要约的生效、撤回、撤销和失效（1）生效：要约“到达”受要约人时生效【解释1】（1）收件人指定特定系统接收数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；（2）未指定特定系统的，数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为达到时间。【解释2】要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受要约人（或者其代理人）手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱）即为送达。【解释3】承诺的“生效时间”与

3、要约相同。人可以撤回要约（3）撤销在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但下列情形要约不得撤销：①要约人确定了承诺期限；②要约人以其他形式明示要约不得撤销；③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作；④受要约人已经承诺。①拒绝要约的通知到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满受要约人未作出承诺；④受要约人对要约的内容作出实质性变更。4、承诺的迟延与迟到（1）受要约人超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延承诺应视为新要约。（2）受要约人在承诺期限

4、内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到承诺为有效承诺。5、承诺内容（1）受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。（2）受要约人对要约的内容作出非实质性变更的（除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。【解释】由于“承诺生效时合同成立”，因此，承诺可以撤回、但不能撤销。二、实际履行原则（P373）1、合同当事人约定采用书面形式订立

5、合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。2、合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。10【解释】“对方是否接受”是判定合同是否处于实际履行状态的关键。三、格式条款（P374）1、格式条款具有《合同法》规定的合同无效（损害社会公共利益、违反法律的强制性规定、以合法形式掩盖非法目的等）和免责条款无效的情形（造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的）时，该条款无效。2、提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排

6、除对方主要权利的，该格式条款无效。3、对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释；格式条款与非格式条款不一致的，应当采用“非格式条款”。四、免责条款的无效（2009年新增）（P374）1、造成对方人身伤害的；2、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。第三节合同的效力一、合同的生效时间（P375）1、依法成立的合同，原则上自成立时生效。（2009年新制度综合题）2、法律、法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移。【解释】根据《物权法》的规

7、定，需要办理登记的抵押合同及商品房买卖合同均属于这类合同，即使当事人未办理登记也不影响合同的生效，只影响物权的成立或者转移。3、（2010年新增）法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，在依照其规定办理批准、登记等手续后生效。依照法律、行政法规的规定，经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或申请登记等手续的一方当事人未按照规定或合同约定办理申请批准或未申请登记的，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续，对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责

8、任。4、附条件、附期限的合同（1）附生效条件的合同，自条件成就时生效。（2）附生效期限的合同，自期限届至时生效。二、效力待定的合同（P375－376）1、限制民事行为能力人订立的合同（1）直接有效纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应