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时间:2018-07-26
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1、AthesissubmittedtoXXXinpartialfulfillmentoftherequirementforthedegreeofMasterofEngineering什么是证据 卜安淳 共和国《刑事诉讼法》第42条规定:“证明案件真实情况的一切事实,都是证据。”“证据有下列七种:(一)物证、书证;(二)证人证言;(三)被害人陈述;(四)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解;(五)鉴定结论;(六)勘验、检查笔录;(七)视听资料。”“以上证据必须经过查证属实,才能作为定案的根据。” 共和国《民事诉讼法》第63条规定:“证据有下列几种:(一)书证;(二)物证;(三)视听资
2、料;(四)证人证言;(五)当事人的陈述;(六)鉴定结论;(七)勘验笔录。”“以上证据必须查证属实,才能作为认定事实的根据。” 共和国《行政诉讼法》第31条规定:“证据有以下几种:(一)书证;(二)物证;(三)视听资料;(四)证人证言;(五)当事人的陈述;(六)鉴定结论;(七)勘验笔录、现场笔录。”“以上证据经法庭审查属实,才能作为定案的根据。” 三部法律之中,关于证据的规定互有异同,都规定证据材料有七种形式,都规定需要查证属实才能作为定案或认定事实的依据。 《刑事诉讼法》和《行政诉讼法》皆规定七种证据的作用是“作为定案的依据”,但前者规定“必须经过查证属实”,后者规定需“
3、经法庭审查属实”。这种区别的原因可能需要从刑事诉讼与行政诉讼的程序区别上寻找,即行政诉讼的证据是指法庭证据,而刑事诉讼的证据包括法庭证据和侦查证据。侦查证据也需要查证属实,但查证侦查证据是否属实的主要是侦查机构而非法庭,所以包含侦查证据的刑事诉讼证据的属实与否的确定就不能只规定由法庭审查确定,而只能规定为必须查证属实。《民事诉讼法》中规定七种证据材料“作为认定事实的根据”应该也是基于民事诉讼的特殊性,但民事诉讼中应该不涉及侦查证据,其规定是“证据必须查证属实”而非“经法庭审查属实”,原因如何,我还有些弄不明白。七种证据材料中,《刑事诉讼法》将“物证”、“书证”合为一种,将“当事
4、人陈述”分为“被害人陈述”和“犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解”两种,应该是基于诉讼工作程序要求的不同,从诉讼本质上看,这不是很大的区别。 《刑事诉讼法》规定中最大的不同是有一款关于证据定义的规定,即第42条之第1款:“证明案件真实情况的一切事实,都是证据。”这款规定的目的应该是解决什么是证据的问题,即人们可以通过这一款的规定而明白:证据是证明案件真实情况的一切事实。因此,无论是专家学者还是一般的人们,讨论证据问题都往往从这一概念定义出发。但是,我认为,《刑事诉讼法》中规定的关于证据概念的这一定义实际上是存在问题的。 首先,我们应该明白,证据并非仅是用来证明真实情况的,证据同样
5、可以用来证明虚假情况,即证据既是用来证真的,也是用来证伪的。因此,“证明案件真实情况的一切事实,都是证据”的规定从语面上看就存在一定的误导性,会误导人们以为只有证明“真实情况”的证据才是证据,证明虚假情况的证据就不是证据。其实,证据是证明的依据,证明某事物为真的依据是证据,证明某事物为假的依据同样是证据。证真证伪,无论在学术(尤其是科学)上、日常的工作生活中,还是在法律工作中,证据的作用都是同样重要的。此外,《刑事诉讼法》中的这一定义还存在其他一些问题。 一、“一切”包括已知和未知。未知的事实(材料)自然是未被掌握的事实(材料),是不可能成为证据的。已知的事实(材料)也难以全
6、部掌握,其中未被掌握的也不能成为证据。所以,只有已经掌握的所有事实材料才可能成为证据。 二、案件是否真实是诉讼程序上的问题,即立案上的问题。不应当立案而立成了案件的可称为立案不实或虚假立案。立案不实或虚假立案造成问题的可能构成新的案件,但与原来的“案件”是性质不同的。一般情况下,只要不存在立案不实或虚假立案的问题,案件的真实性就无需再做证明的,也就无需再用证据证明案件的真实。因此,用证据证明案件的真实情况一般来说是没有必要的。案件之中需要证明的是案情内容的真实或虚假。真自杀还是假自杀,真合同还是假合同,真商标还是假商标,真名牌还是假名牌,真伤残还是假伤残,真过失还是假过失,真
7、防卫还是假防卫,真警察还是假警察,真币还是假币,……都不是案件的真假问题,都是案情内容的真假问题。 三、案情事实是可以感知的,但直接感知案情事实的是案件当事人,案件当事人之外的人只能间接感知案情事实。间接感知案情事实一般是通过对有关案件事实的材料进行感知的。证据的本质属性就在于让案件当事人之外的人能间接地感知到案情事实。因此,能做证据的不可能是案件事实(案情事实)本身,只可能是有关案情事实的材料。能让人们间接感知案情事实的材料必然是真实的材料,虚假的材料只可能误导或模糊人们的感知。所以,证
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