0000上)合同法讲义提纲2014)

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1、第一讲合同原理一、合同概念合同又名协议，但从调整的法律关系看，我国《合同法》第2条采用了相对狭义的合同概念，仅仅是指平等主体之间的财产关系的协议，所以如身份协议（如扶养协议、离婚协议、订婚协议、结婚协议）、身份财产协议（如约定夫妻财产制）都不在此列。二、合同的几个重要学理分类（一）有名合同与无名合同（二）有偿合同与无偿合同（三）双务合同与单务合同（四）诺成合同与实践合同（五）束己合同与涉他合同（六）本约与预约（七）确定合同与射幸合同（八）一时的合同与继续性合同（九）要式合同与不要式合同（十）其他分类三、合同法的基本原则（一）概说合同法的基本原则，是适用于全部合同法领域的基本

2、准则，体现了合同法的基本理念和价值，是进行合同立法、司法和守法的总方针，不同于合同法的具体原则和规则。1、合同法基本原则的主要功能（1）是解释合同法和补充合同法律漏洞的准则；（2）是解释合同条款、评价合同效力和补充合同漏洞的依据；（3）确定了抽象的行为准则，具有规范作用；（4）提供司法审判的准则，性质上属于强行性规范。2、合同法的基本原则根据《合同法》第一章的规定，其基本原则有：（1）平等原则（《合同法》第3条）：（2）自愿原则（《合同法》第4条）：（3）公平原则（《合同法》第5条）：（4）诚实信用原则（《合同法》第6条）：（5）公序良俗原则（《合同法》第7条）：这些原则实

3、际上是民法的基本原则。合同法中还有三大原则需要关注：合同自由原则、合同正义原则。（二）合同自由原则合同自由原则，是指只要不违反法律的强制性规定和公序良俗，当事人对与合同有关的一切事项都有选择和决定的自由。1合同自由原则的表现（1）缔约自由（2）选择相对人自由（3）决定合同内容的自由（内容自由）（4）变更或解除合同的自由（5）选择合同形式的自由（方式自由）2合同自由的法律限制合同自由不是绝对的，现代民法在合同法的框架之外，发展出一些限制合同自由的干预措施，包括：（1）公法对合同自由的限制（2）私法对合同自由的限制（三）合同正义原则合同公正或合同正义属于平均正义，以双务合同为主

4、要适用对象，强调一方的给付与他方的对待给付之问的等值性以及合同中的风险与负担的合理分配。合同正义主要包括以下内容：1、给付与对待给付之间的等值性。2、合同风险的合理分配。3、其他类型的合同负担的合理分配，如附随义务的合理配置、损害赔偿的合理归责（过错原则还是无过错原则）、免责条款的法律规制等。合同自由与合同正义作为合同法的两个原则，必须相互补充，彼此协力，才能够充分实现合同法的机能。（四）鼓励交易原则1、严格限制无效合同的范围2、通过规定合同订立、解除等制度，体现鼓励文易的精神第二讲合同形式、条款及其解释合同的形式，是当事人合意的表现形式，也是合同内容的外部载体。从各国的合

5、同法发展历史看，普遍经历了一个从重形式到重内容的变化历程。我国现行法对合同形式的态度，主要体现在《民法通则》第56条、《合同法》第10~11条上。从上述三条规定可知，我国合同形式分为约定形式与法定形式，即对合同形式兼采要式与不要式的原则。一、合同形式的基本分类合同书口头形式信件数据电文电报电传传真电子数据交换电邮一般书面形式书面形式合同形式核准登记作为的默示（推定形式）默示形式不作为的默示（沉默形式）其他形式：如视听资料形式（《民法通则意见》第65条）特殊书面形式批准（一）明示形式明示的意思表示是指行为人以语言、文字或其他直接表意方法（如形体语言）表示内在意思的表意形式，可

6、以分为书面形式、口头形式与其他明示形式如形体（肢体）语言。1、法律明文规定“棱准登记形式”为合同生效要件的合同类型（1）《中外合资经营企业法》第3条：合营合同经有关部门审批后生效。（2）《中外合作经营企业法》第5条：合作合同经有关部门审批后生效。（3）《商标法》第39条：转让注册商标合同，经商标局核准登记且公告后生效。2、立法有规定但都并未强行要求必须公证的合同类型（1）作为法院执行证据的债权文书，即公证债权文书；（2）外国人在中国收养子女（《收养法》第21条）。3、一般要式合同（即法律要求采用书面形式）的主要类型（1）担保合同：保证、抵押、质押、定金合同（《担保法》第13

7、条、第90条，《物权法》第185条、第210条、第224条、第226～228条）。（2）《合同法》：商业借款合同（第197条）；长期租赁合同（第215条）；融资租赁合同（第238条）；建设工程合同（第270条）；技术开发合同（第330条）；技术转让合同（第342条）等。（3）知识产权法：著作权转让合同（《著作权法》第25条）。（4）《合伙企业法》：合伙协议（《合伙企业法》第4条）。（5）《保险法》：保险合同（《保险法》第13条）。（6）《劳动法》：劳动合同（《劳动法》第19条）。（二）推定形式依《民法通则意见》第6