对《无照经营查处取缔办法》行政处罚适用的理解分析

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1、法理明辩]对《无照经营查处取缔办法》行政处罚适用的理解分析对《无照经营查处取缔办法》行政处罚适用的理解分析2003年3月1日正式实施的《无照经营查处取缔办法》第四条第一款归集了无照经营行为的五种表现形式。“无照经营”与“未经核准登记擅自从事经营活动”虽然文字表述不同，但其表达的意思是基本一致的，即未取得《营业执照》从事经营活动的行为，是违反法律法规、严重违背市场公平竞争的行为。市场经营主体为什么要经工商行政管理机关核准登记取得《营业执照》后，方可从事经营活动？《民法通则》第二十六条、第三十二条、第四十一条、第五十一条以及《公司法》、《企业法人登记管理条例》、《城乡个体工商

2、户管理暂行条例》、等法律法规对各类市场主体从事经营活动都作了相应的规定。一、《无照经营查处取缔办法》的立法背景和目的《行政许可法》的颁布实施，对于以前规范市场主体经营行为的法律法规应当作出适当的调整。除《城乡个体工商户管理暂行条例》第七条第二款（国家规定经营者需要具备特定条件或者需经行业主管部门批准的，应当在申请登记时提交有关批准文件）、第三款对个体工商户涉及前置许可的经营项目有相应的规定外，《公司法》及《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》、《合伙企业法》及《合伙企业登记管理办法》、《个人独资企业法》及《个人独资企业登记管理办法》等法律法规中，都

3、没有对公司及各类企业涉及前置许可的违法违章行为有相应的处罚规定；虽然《城乡个体工商户管理暂行条例》及其《实施细则》《公司法》及《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》及其《施行细则》、《合伙企业法》及《合伙企业登记管理办法》、《个人独资企业法》及《个人独资企业登记管理办法》等法律法规中，都作了“未经核准登记擅自从事经营活动”应给予行政处罚的规定，这些规定都散见于以上的法律法规中，但是这些法律法规对涉及前置许可的“无照经营”行为都达不到取缔的效果。而《无照经营查处取缔办法》第四条归集了有关的规定，并且把超出核准登记的经营范围、擅自从事应当取得许可证或者其他批准文件方可

4、从事的经营活动也认定为无照经营行为，使无照经营行为的认定更明确、具体。二、怎样增强对无照经营行为的“取缔”效果？在《无照经营查处取缔办法》颁布实施前对无照经营实施处罚的法律法规中都没有行政强制措施这一行政手段，而《无照经营查处取缔办法》对这些都作了相应的规定：一是采取行政强制措施；二是增加了没收专门用于从事无照经营的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物的经济制裁手段；三是实行查处与引导相结合、处罚与教育相结合，规范其经营行为，使之合法经营，增强了对“无照经营”的取缔效果。如《无照经营查处取缔办法》第十四条第一款规定，“对于无照经营行为，由工商行政管理部门依法予以取缔，没

5、收违法所得；触犯刑律的，依照刑法关于非法经营罪、重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、危险物品肇事罪或者其他罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，并处2万元以下的罚款；无照经营行为规模较大、社会危害严重的，并处2万元以上20万以下的罚款；无照经营行为危害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的，没收专门用于从事无照经营的工具、设备、原材料、产品（商品）等财物，并处5万元以上50万元以下的罚款”这些规定，明显加重了对无照经营行为的行政处罚强度，使工商部门对无照经营行为的查处依据更有效、措施更得力、处罚更加大，便于充分行使市场主体监管的职责，从而增强了对

6、无照经营行为的打击效果。三、关于法律法规竟合的问题《无照经营查处取缔办法》第十四条第二款规定：“对无照经营行为的处罚，法律、法规另有规定的，从其规定”，应当怎样理解这一规定？首先要搞清楚什么是法律？什么是法规？什么是规章？《无照经营查处取缔办法》颁布实施后，国家工商行政管理总局在2004年6月14日相继出台了《企业经营范围登记管理规定》(国家工商行政管理总局令第12号)，其中第十四条作了“企业有下列情形的，应当停止有关项目的经营并及时向企业登记机关申请办理经营范围变更登记或者注销登记：(一)经营范围中的一般经营项目，因法律、行政法规、国务院决定调整为许可经营项目后，企业未

7、按有关规定申请办理审批手续并获得批准的；(二)经营范围中的许可经营项目，法律、行政法规、国务院决定要求重新办理审批，企业未按有关规定申请办理审批手续并获得批准的；(三)经营范围中的许可经营项目，审批机关批准的经营期限届满企业未重新申请办理审批手续并获得批准的；(四)经营范围中的许可经营项目被审批机关取消的”，第十五条又作了“企业未经批准、登记，或者违反本规定第十四条规定，从事许可经营项目经营的，企业登记机关应当依据《无照经营查处取缔办法》予以查处”的规定，对企业未经批准、登记，或者已经经过批准、登记，但是违反本规定第十四条的几