国际融资租赁的破产问题探析

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1、国际融资租赁的破产问题探析 【摘要】国际融资租赁破产问题的复杂性，根源于融资租赁理论(融资租赁的功能、支柱环境和发展阶段理论)与学说上的分歧，直接表现为各国对融资租赁法律性质界定的差别。融资租赁的定义可以分为形式主义定义和实质主义定义，包括转租赁、售后回租、委托租赁、杠杆租赁等多种形式。国际融资租赁就是出租人、承租人、设备提供商三方当事人中任意两方营业地位于不同国家的融资租赁国际融资租赁的破产问题的准据法通常为租赁物所在地法律或者法院地法律。整顿与重组是处理融资租赁出租人债务危机的常用方式，租赁资产证券化成

2、为有效的方式。出租人的破产受托人一般不能解除融资租赁合同，但是各国立法仍然相当模糊。融资租赁物件法律上的所有权归属于出租人，但是在破产程序中应该重新界定融资租赁协议以区分租赁与买卖(或贷款)，确定融资租赁物的归属和当事人的权利和义务。所有权和担保物权是否有效成立要依据物权准据法来确定。承租人破产时，出租人可以选择要求加速支付租金或者解除合同行使取回权，同时要求损害赔偿，但是此时出租人往往要对租赁物价值进行清算。在重整程序，如果融资租赁协议被界定为真实租赁，承租人将有权选择接受并履行该租赁协议阻止出租人取回权

3、的行使，或者选择解除合同返还租赁物;如果该协议被认定为具有担保利益，承租人可以通过重整计划安排支付租赁物的价值而继续使用租赁物，此时的出租人债权变更为没有设定抵押的债权，承租人的破产受托人承认和拒绝该协议都要经过法院的批准。　　【关键词】国际融资租赁破产与重整物权取回权清算　　【正文】　　序言　　融资租赁又称为金融租赁，是一个涉及贸易、金融、法律、财务、保险、证券、税收等多领域的边缘产业。自1952年在美国产生以来，以迅猛的发展速度，逐步渗透到了包括高新技术在内的广泛行业，成为仅次于贷款的第二大融资方式。经

4、济全球化导致承租人的全球化，使得融资租赁已经成为全球化的朝阳产业。融资租赁的高速发展与各国法律相对滞后的矛盾日益突出，特别是美国安然公司利用融资租赁造假事件引发了美国租赁业的滑坡和世界金融震荡之后，有关融资租赁制度和立法问题逐渐引起关注。从融资租赁产生开始，就伴随着巨大的破产风险，尤其是国际融资租赁。　　本文选择独特的角度，较深入的阐述了融资租赁的破产制度。融资租赁从产生开始就与买卖、贷款、抵押和担保联系在一起，有别于传统的租赁方式。各国对融资租赁法律性质认识上的差别导致了融资租赁立法的差异。融资租赁破产制

5、度因为涉及所有权、担保物权、债权等基本法律制度，各国学术界和司法界持有不同的态度和处理方式。国际融资租赁契约由国际货物销售契约、国际租赁契约组成涉及设备提供商、出租人和承租人等多方当事人，这种多元化的特征加深了国际破产问题的复杂性。　　严格讲，国际融资租赁的破产问题属于跨国破产问题，由于各国不同的法律制度跨国破产中的很多法律冲突问题仍没有得到完美解决。如果从一个真实的国际融资租赁破产案例角度看，本文的体系是不完整的，很多有关跨国破产案件涉及到的共同的问题都没有较深入的探讨。但是由于一个跨国破产案件涉及的问题

6、实在过于庞大，不可能在本次论文中全部涵盖，因此笔者只是对部分与融资租赁密切相关的问题深入探讨。　　国际融资租赁制度实际上有很多问题在国际上至今没有解决，笔者也对此制度进行了较深入的研究，发觉有关国际融资租赁的一系列问题可以作为很好的研究题材，但是鉴于本文的研究角度和问题，很多融资租赁的法律问题都不可能涉及，因此从融资租赁法律制度的角度看本文体系也是不完整的。　　但是本文的体系从此研究角度上看是完整的。在第一章中简要地阐述了国际融资租赁中的破产风险和破产问题的复杂性，提出了需要解决的问题。笔者阅读了大量的文献

7、和资料发现国际融资租赁破产问题的复杂性根源于对融资租赁法律性质认识上的差异，而这种差异来自于经济理论的根本差别，因此第二章简要的分析了复杂性的根源：经济理论和学说的差异、融资租赁法律性质上的差别。由于认定一项契约是否为融资租赁需要先选择适用的法律，因此接下来的章节分析了各国立法的差异和破产程序中的法律选择问题。论文的最后从出租人破产是和承租人破产时两个角度分别阐述了在国际融资租赁破产中的部分问题。鉴于时间、资源、能力等因素的局限性，本文只是笔者对融资租赁法律问题阶段性的研究成果，还有更多的相关问题需要在以后

8、的工作和实践中去研讨。　　第一章国际融资租赁的破产现状及复杂性　　1.1.国际融资租赁破产现状及原因　　1.1.1.国际融资租赁的破产现状　　1952年5月美国人叙思费尔德创立美国租赁公司标志着以融资租赁为核心的现代租赁的诞生。经过半个多世纪的迅猛发展，融资租赁逐步实现了银行资本与产业资本的融入，发展成为集投资、营销、融资、资产管理四大功能的于一身的经营方式，极具发展前景的朝阳产业。　　世界租赁业以年平均30%的