浅论中国传统法律思想概说.doc

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1、浅论中国传统法律思想概说作者：施裕龙　吴辰亮　孙琦龙　　论文关键词：法律传统；法律起源；法律思想　　论文摘要：中国传统法律思想是我国重要的历史文化遗产之一，同时也是我国现代法律要求研究的对象。对我国传统法律思想尤其是儒、法、道三家思想进行重新梳理和解释这无疑也是对我国现实的法律实践面向法制现代化转型有着重要的价值启示。　　一、中国传统法律起源概述　　(一)中国传统法律源于何时　　一是认为起源于五帝时代。如《管子·任法》有：“皇帝之治天下也，其民不引而来，不推而往，不使而成，不禁而止。故皇帝之治也，置法不变，使

2、民安其法者也。”　　二是认为起源于夏代。这种观点是基于公共权力的设立而建立起来的一种学说。这种公共权力在每一个国家都存在。“构成这种权利的，不仅有武装的人，而且还有物质的附属物，如监狱和各种强制设施，这些东西都是以前的氏族社会所没有的”。　　三是认为起源于商代。我国在20世纪二三十年代有学者根据考古发掘的殷墟甲骨资料推定，汉字出现于商代，因此中国传统法律也应当源于殷商时期。例如，陈顾远认为，“《中国法制史》之始页，惟有断自殷代”。　　四是认为起源于原始社会末期。现代法律被定义为由国家制定或认可的，并由国家强制

3、力保证实施的。因此越来越多的学者在探讨我国传统法律起源的时候，从国家的起源作为探索点。我国古代法，早在黄帝时期就已见端倪，《皇帝李法》作为法的胚胎已孕育于原始社会末期的母体之中。　　(二)中国传统法律何以产生　　关于中国法律何以产生，目前学术界还存在比较多的观点，但占主导地位的是“刑起于兵”和“源于祭祀”这两种观点。一是认为刑起于兵。在原始社会末期，战争使军纪、号令成为规范；战争促进了最早的审判制度；战争促进了惩罚手段的诞生。二是认为源于祭祀。久而久之便成为一种习惯，而这种习惯逐渐制度化，进而固定为一整套行为

4、规范体系。　　二、中国传统法律思想洞悉　　在中国传统法律思想中以儒、法、道三家思想占主导地位，儒、法在春秋战国时期形成以后对以后的历朝历代都产生了深刻的影响。因此，在中国传统法律特点这篇文章中有必要对这三家思想进行进一步的探讨。　　(一)儒家法律思想　　“先秦以孔子为代表的儒学，以人的道德发展为基点，论证了因人的道德成就而形成的道德等级的合理性，设计了“圣、贤、民”的道德等级秩序，并说明礼教是实现这种等级秩序的主要途径。当然，这种等级秩序是以服从于道德成就最高的‘圣人王’为归宿点的”，强调王要修德，以德市民众

5、归顺。他论证了君主权威的合法性以及等级制度的合理性，在“废黜百家，独尊儒术”这一过程中起到了重要作用，并且在汉代法律儒家化过程中也起到巨大作用。并且为后世“2纳礼入律”奠定基础。　　(二)法家法律思想　　法家学派创始人是管仲。在战国时期，法家代表的是新兴地主阶级的利益，主张“依法治国”。法家产生的社会基础和思想来源是春秋战国时期的成文法运动，在成文法运动中，法家学派的首要思想是经济，并且全面否定西周的立法、反对原先的政治结构。　　在法家学派观点中：人性本恶。所以在法家法律思想中非常重视预防犯罪，主张统治者应当

6、通过赏罚安把人民纳入法治轨道。商鞅说：“民之性，饱而求实，劳而求佚，苦则索乐，辱则求荣，此民之情也。民之求利，失利之法；求名，失性之常。悉以论自然也?今夫盗贼上犯君之所禁，而不失臣民之礼，故名辱而身危；犹不止者，利也。”第二，法家提倡依法治国。所谓“依法治国”，最早有管子提出，他认为“事断于法，是国之大道”。韩非子进一步提出了“依法治国“的主张。第三，以刑去刑。商鞅说：“故禁奸止过莫若重刑。刑重而必得，则民不敢试，故国无刑民。”　　(三)道家法律思想　　道家代表人物老子是东周时的史官，出身贵族，提出了“道法自

7、然”的观点，这也是道家思想的核心和精髓理念。道家提倡的“无为”和“自然”，对君主的绝对权威和国家强制力提出了挑战，具有朴素的反专制和反对法律一元化的因素。　　宋代朱熹“存天理，灭人欲”这种观点可以说是对道家“天道”与“少私寡欲”等理念的绝对化、极端化具体体现。从某种意义上说，道家遵从宇宙普遍理性的法治理想，虽然是当时民间的一种学术的观念没有被统治者直接采纳，但却通过被儒家吸收和改造而上升为法制的基本指导思想，对中国古代法制起到间接地影响，成为中国传统法律文化的重要理论渊源。　　中国传统法律思想在中国几千年的封

8、建社会中，深深的影响着中国古代社会的各个方面，儒家的“礼治”、法家的“法治”与道家的“道法自然”三者相互结合，维护了封建统治阶级的统治稳定，同时也在人们的观念中形成了一整套的封建秩序思想。当我国建设法制现代化国家时，回首我国的传统法律思想文化宝库时，不难发现其中也有许多精华之处供我们汲取，只有充分参考借鉴我国的历史宝库，才能更有利于我国现代法治的建设。2