入世后我国外资并购中的反垄断问题研究

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1、入世后我国外资并购中的反垄断问题研究内容提要：外资并购作为国际直接投资的主要方式，一方面推动了我国经济的发展，另鞔一方面却带来垄断问题。根杓据效果原则，一国有权对发生在境内外的并购行为进行戛反垄断规制，而在反垄断规制中，应该遵循国民待遇原绪则和维护国家利益原则。本文还从实质标准、程序要求、制裁与执行等方面论述了旺规制外资并购反垄断的基本踮策略，并结合入世后的现状蛄，提出了我国现行对外资并窟购的反垄断规定中所存在的不足及完善建议。关键词м：外资并购反垄断入世加入世贸组织以后，中国掀起葆了外资流入的新高潮。入世逯将为外资开放新的领域，并棒逐步取

2、消对外资的歧视性待遇，从而大大改善了中国的幢投资环境。跨国并购已经成瘸为跨国直接投资的首要方式益，当然，在接受外资并购在肷推动我国企业实行规模效益、增强企业竞争的同时，也烷带来了一系列问题，如排挤民族产业、造成金融风险、味甚至威胁我国的国家经济安绌全。这些问题都源于外资并购带来的垄断问题。一旦形成垄断，会造成排挤国内企狱业，扭曲市场机制，降低市鳟场机制等。目前，许多国家请都将外资并购纳入本国的反え垄断法例体系。而在这一全爨球趋势下，我国的情况却不容乐观，我国还没有颁布《务反垄断法》，相关的配套规霹27/27定也是相当欠缺。由此可见奂，我国的

3、外资并购反垄断规旦制研究已经到了刻不容缓阶雒段。一、外资并购与外资仨并购中的反垄断(一）外犁资并购的基本涵义分析外睾资并购是指外国企业基于某诛种目的，通过取得国内企业楔的全部或部分的资产或股份膀，对国内企业的经营管理实意施一定的或完全的实际控制欹的行为。作为外商直接投资蕊中的一种，是企业并购在国劂际范围内的延伸，是发生在犊两个独立国家的经济实体之罴间的合并与收购行为。要清隳楚界定这一概念，可以从以迨下两个方面考虑：第一，筝何谓“外资”，也就是主体主界定的问题。从该主体从事起的并购行为来看，首先应该纰是外国的企业法人，而不是碇其他从事国际投资的主体。桌至

4、于如何确定该投资者是否鲳属于外国，我国过去一贯采取的是注册地标准，这体现殉在已实施的《外资企业法》镉、《中外合资经营企业法》菁和《中外合作经营企业法》觑上。在规范外资并购时，如喋继续采用这一标准，显然是涸过于死板，因为这样就无法对诸如外资利用转投资、间牲接控股企业收购等情况进行趣规制。于是，在前不久刚实诫施的《外国投资者并购境内鲼企业暂行规定》的第二条〔蘼1〕中就做了与之前不同的据规定，而采用资本控制标准辔，即只要外资企业在并购过此程中实现了对境内企业的控谯27/27制，就应该将其纳入法律的辩调整范围。至于外资兼并或圊收购的对象，则不应只局限貅于一

5、国境内的非外资企业，Ъ只要是在一国境内注册的独臻立法人，不论是国有企业，还是外资企业，都应纳入外蛄资并购的范围。第二，何谓“并购”，并购一词包括篼兼并与收购，国外学者在研￣究兼并时，通常将兼并与收购结合在一起使用，缩写为M&A(mergeand褪acquisition)巷，我们将其译为并购。企业㈨并购既是一种经济现象，也遂是一种法律制度。两者的主瘥要区别在于兼并实际上是其涨他企业与一企业合为一体，测其他企业不再作为一个实体继续存在；而收购则是指一弃企业通过购买其他企业的资产或股份而获得对其他企业的控制权和支配权，其他企业作为独立的法律实

6、体依然魉存在。理论界和实务界普遍珊认为，外资并购只是习惯提у法，从习惯上讲主要指收购鄢而不是兼并，因为“跨国收┭购的目的最终结果并不是改爿变公司的数量，而是改变目蒹标企业的产权关系和经营关系”〔2〕。随着外资并购蠹领域的进一步加深，强强联檬合的外资合并也不为罕见，搐如，在2001年全球十大顼并购案中，有两起外资合并诚，三起外资收购〔3〕。跨滑国境的合并与收购与各种类恰型的国内企业合并一起，在俯世界范围内的企业合并浪潮胝中占据重要地位。值得一狭提的是，现在不少学者将外浃资并购与跨国并购作为同等灌概念使用。从一般意义上说魉27/27，两者都是指一国企业与

7、另湔一国企业的合并与收购，但叮从某一国的角度去研究，跨膝国并购既应该包括外资对内铛资企业的并购，也应该包括内资对外资的收购，其外延缑显然要大一些。(二）外桂资并购的现状从上世纪九十年代开始，随着跨国公司嬲的迅速膨胀，外资并购之风踢迅速席卷全球，与新设公司靖相比，跨国并购以其具有进┭入东道国更为快捷高效等许障多优越性，因此以惊人的速黉度逐渐取代新设投资成为跨国直接投资的主要方式，其∈交易额从1995年的72苠00亿美元提高到2000缡年的11000亿美元，在镇跨国直接投资中所占的比重雍以由44%提高到2000枢年的87%，几乎翻了一番故。虽然在20

8、00年以后，厥受各种宏观因素、微观因素甙和制度因素的影响，跨国直港接投资持续下滑，但在中国枋情