浅谈健全我国公司并购法律制度的思考与建议.doc

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1、浅谈健全我国公司并购法律制度的思考与建议　　在全世界范围内，公司并购逐渐或已经成为现代投资的一种主流形式，而这一复杂的市场运做行为必须置于健全的法律控制之下，才可充分发挥其积极效果。中国目前的并购已有了长足的发展，但是相关的法律法规仍不完善、不系统，甚至有些规定本身也存在许多问题和缺陷，本文在一一指出这些问题和缺陷之后，提出了自己关于健全公司并购法律制度的一些建议，希望对我国公司并购的规范发展能有所裨益。 公司窑并购指的是公司的兼并与蔑收购的总称． 　　公司的酵兼并与收购常被连在一起杀使用，但二者实际并非同铅一概念，其各自的内涵、常外延及其规范法律也大有何不同。 　　

2、公司兼并是指识经由转移公司所有权的形棍式，一个或多个公司的全锤部资产与责任都转移为另愚一公司所有，作为结果，窑其资产与责任都予以转让翼的公司不需经过清算而不由复存在，而接受该公司全幼部资产与责任的另一公司它仍然完全以该另一公司名掺义继续运行，这在传统的憋公司法关于公司合并的理锦论中被称为吸收合并。①剖 　　而公司收购则是指一抑个公司经由收买另一公司碾的股票或股份等方式，取泽得该另一公司的控制权或拈管理权。该另一公司仍然除存续而不必消灭。② 　　麻显而易见，公司兼并与收树购并不完全是一回事，不驯可同日而语，更不可混淆标、混用。当然，兼并与收琐购也经常在许多情况下被嘉并用

3、，例如英国反映收购沼与兼并规范的伦敦守则等隐，为求实际，但又想准确欲地把握并表示兼并与收购恿毕竟不同，本文在总体上遇采用了兼并与收购的简称邦“并购”一词，但在需要玖对之加以区分的时候，则腹具体分别使用“收购”与吭“兼并”的概念来加以论渴述。 　　公司并购作为市效场经济条件下一种优胜劣涤汰的机制，具有调节生产制，优化资源配置，增强公睡司实力与竞争力、推动经铝济和技术发展的巨大积极确作用。但同时公司并购也叫可能因加速推动经济的集折中从而形成垄断，损害社灶会公共利益、经济民主，蛔甚至影响社会稳定。为有约效防止公司并购可能产生移的负面影响并尽可能减少惰公司并购中不规范现象的妻

4、产生，各国无不通过一系涅列的立法来加以调整，我加国也不例外。 　　我国现惭今意义上的公司并购产生谜于计划经济时代向市场经吭济时代转变的交替时期，居其一产生，便蓬勃兴起，驱在几年或十几年的时间内逾，有了长足的发展。但是拍，由于其产生于特定的历怠史交替时期，特定是体制友转换都还在进行中，与公乐司并购有关的思想准备、镍概念转换都还不充分，尤鹅其是许多相关的法律规定哭不完善或缺省，这就使公酒司并购这一原本就应置于疽一定的严格规则之下进行芽运做的行为处于无序状态谦。其结果是，一方面，并珍购活动在如火如荼地进行业着，而另一方面，由于缺删乏完善的法律规范的规制四，并购各方在并购中有

5、意闸无意的作出许多有损社会卤、国家、集体和相关第三拍人利益的违规行为。中国胁的公司并购在闯出了一条拄具有中国特色的道路的同滞时，存在着许多的问题。躇 　　中国目前的并购，不保是完全无法可依，而是部仅分有法可依。但在这可依割的部分里，又因法律法规熟零散、不系统，加之规定胆有些本身也存在许多问题冤和缺陷，这主要集中在：腋 　　在并购问题上，我国丈并没有一部统一的法令，汝而是令出各门，加上多年返以来的主体立法的积习，防即对不同性质的企业，不坏同所有制的企业，不同形须式的企业分别作出不同的魔规定，以至许多规定之间捡不时回有冲突。例如：有侧关集体企业兼并是否要经胞过或如何经过批

6、准这一问孩题上，有关的规定就大不未一样。１９８９年２月１枣９日国家体改委、国家计惮委、财政部、国家国有资置产管理局联合发出的、“修关于企业兼并的暂行办法赞”第三条规定：“集体所鸭有制企业被兼并，由职工钉代表大会讨论通过，报政带府主管部门备案。”这里癣的集体所有制企业是个泛挪义的概念，即应指任何形界式的集体所有制企业。而拭１９９０年６月３日公布墓的中华人民共和国乡村集牟体所有制企业条例第１５根条规定：“企业分立、合颠并等须经原批准该企业设姻立的机关核准，向当地共廉商行政管理机关和税务机寅关办理变更或注销登记，绷并通知开户银行。”１９结９１年９月９日公布的中磋华人民共和国

7、城镇集体所放有制企业条例第１５条规裹定：“集体企业的分立、睁合并、停产、迁移或者主为要登记事项的变更，必须沽符合国家的有关规定，由娄企业提出申请，报经原审乳批部门批准，依法向原登瓤记机关办理变更登记。”胡 　　上述两条规定虽然把囊集体所有制企业具体分为盼乡村与城镇两类，但仍属猾于集体所有制企业的范围癸。而“备案”、“核准”宛、“批准”的要求却显然目是相冲突的。 　　规定本伐身就是制定一种行为准则爹和标准，而这种准则与标氦准对一特定行为应该是统源一的，一致的，否则就会巳导致无法操作或者在操作抑上造成混乱，同时也会为鄂一些违规行为的法律规避意创造便利。