论董事自我交易的公司法规制

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1、论董事自我交易的公司法规制论董事自我交易的公司法规制论董事自我交易的公司法规制论董事自我交易的公司法规制论董事自我交易的公司法规制论董事自我交易的公司法规制论董事自我交易的公司法规制论董事自我交易的公司法规制论董事自我交易的公司法规制论董事自我交易的公司法规制第17卷第1期2003年1月株洲工学院JournalofZhuzhouInstituteofTechnologyVolI17NO.1Jan.2003论董事自我交易的公司法规制吴政(湘潭大学法学院,湖南湘潭413000)摘要:健全与规范公司董事自我交易制度,在监督董事尽职尽责,防止其滥用职权,保护公司和股东利益等方面可起重要保障作

2、用.随着我国现代制度的建立.公司法上董事自我交易制度的完善,对约束企业领导者和高层主管的行为,具有重要的现实意义.关键词:公司法;董事;自我交易中图分类号:F04文献标识码:A文章编号:10o8—2611(2003)01—0066--03TheLawofCorporations:theDirectorsandBasicSelf--dealingWUZheng(Facultyoflaw,XiangtanUniversity,Xiangtan411105,China)Abstract:Thedangerofbasicself—dealingtransactionsbetweenacorp

3、orationandoneormoreofitsdirec-totsistheriskthatthecorporationmaybetreatedurdairlyinsuchatransaction.Theformofthetransactiontakeisnotsignificant,SOvirtuallyallcountrieshavestatutesthatdealwithsomeaspectsofthedutyofloyaltyreferredtOasthedutyoffairdealingintheCorporateGovernanceProject.Thearticles

4、umsupandanalysesthepresentsituationandproblemsofthebasicself—dealinginChinesetrans—orbiteconomincsystem.andputsforwardsomesuggestions.Keywords:thelawofcorporations;directors;basicself—dealing随着市场经济的发展,股份日趋分散化已经成为一个不争的事实.一方面太股东积极参与企业管理的成本过高,另一方面绝大部分中小股东存有搭便车行为,对企业的经营管理不予关心,因此,在现代公司中,所有权与控制权职能日益分

5、离,董事职权急剧膨胀,”股东会中心主义”已被”董事会中心主义”所取代.董事会实际上已成为公司治理的中枢机构.所有权与经营权一旦分开,很难让代理人按要求行事,因为要求他利用作为经济人的本能使利润最大化,而同时又要求他把他人的利益最大化置于自身的利益之上,无疑在立法上和行为上陷入了一种矛盾的境地.事实上,由于董事集双重人格于一身,基于趋利避害的人性考虑,极易发生受托人利用其特殊地位损害公司及股东利益的情形.收入转移的风险在董事和公司直接或者间接的利益冲突交易中显而易见.因为利害关系董事既是交易的一方当事人,或在一方中享有重要利益,又是另一方(董事任职公司的)的内部人,正是他的优势地位影响

6、了整个交易过程,从而使人们有理由怀疑此项交易的公正性.所以波斯纳指出,在股东利益中占主要地位的不是参与性股东是否民主,而是需要一种能阻止管理人员将过多的企业净收入转向他们自己的机制.由于”内部人控制”的问题使股东拥有公司利益的同时又实际上丧失了支配公司财产的权利,因此在股东与董事利益的冲突平衡上,公司法自然将平衡点移向了对股东利益的保障上.公司法所规定的股东(公司)与经营者之间的大致框架就是股东投资于公司,公司由经营者经营和管理,经营者负有为股东(公司)谋取最大利益的义务.一方面,公司法对受托人权力和自由的运用加了许多限制和义务,如忠实义务,自我交易的适用范围等,以防范交易风险;另一

7、方面.通过适当的法律程序最大限度的过滤董事抵触利益交易潜在的利益冲突,并在公正性受到怀疑是由法院审查来最终决定交易的效力.1美国公司法自我交易规制的历史演变自我交易,又称为”自己交易”,”自利交易”,主要指上市公司或其附属公司与其董事,监事,经理等对公司有一定控制或重大影响的公司内部人及其关系之间的交易.在美国示范公收稿日期:2OO2一O9—25作者筒介:吴政(1978一),男,湖南长沙人,湘潭大学法学院硕士研究生.第1期吴政论董事自我交易的公司法规制67