垫资问题的讨论(050222).doc

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1、掀起了盖头——垫资开禁需加强监督机制（修改稿）“垫资开禁”从不同的视角来看这个问题，一定是有不同的认识的。如果说“从发展商的角度”，也比较笼统，发展商也有区分，比如从规模大小、企业寿命长短、规范化程度高低等等可能对这个问题的看法也不尽相同。既然高法出台了这个解释，并且最终能够从法律角度予以明确，我想一定是经过认真地权衡过。对这个解释的出台也一定会受到很多既得利益团体和个体的欢迎，一些“阴阳合同”也可以正大光明了。今天我想从研究的角度跟大家探讨一下，谈谈自己的想法，主要包括：开禁的合理性、可能会存在的问题、政府在其中的监管，最后给出一

2、点从经济学角度对该问题的简单认识。开禁是现实的需要，具合理性1996年，建设部、国家计委、财政部等部委颁布了《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》的文件，其中明确规定，“不论是开发商还是施工单位，均不能以垫资为条件参与招投标”。一般认为，这就是建筑市场对垫资问题的“禁行令”。在此后至今的八年时间里，国家建设行政主管部门以及相关部门对施工垫资采取了各种措施进行禁止，但由于种种原因基本上不能奏效。换言之，“垫资”问题没有因为“通知”出台被阻断，反而是愈演愈烈了（据调研）。 正所谓“上有政策下有对策”，不被管理者和执法者认可的垫资行为

3、，在这几年的市场上确实十分“盛行”。而为了绕行“禁令”，施工方和建设方也绞尽了脑汁。最为常见的对策就是“阴阳合同”，即双方表面上按照招投标文件订立一份无懈可击、用来掩人耳目的“阳”合同；私底下还有一份双方实际执行的、见不得光的、包含垫资条款的“阴”合同。 现在，终于从法律上对垫资予以承认，我觉得至少有以下几点直接的好处：1、降低了交易费用，使社会总成本下降简而言之，光明正大总比黑暗要好。过去表面一套，私下一套，即增大了政府的监管成本，也增大了发展商和施工企业的手续难度、时间长度等等，无形之中增加了成本，浪费了资源。现在，终于使阴阳合

4、同见光了，使得暗箱操作所产生的弊病得以规避，对发展商、施工企业以及政府监管部门来说都是件好事。2、“解释”体现了尊重市场规律 一些专家认为，制度设计的一个基本原则是必须符合市场经济的规律。禁止垫资虽然出于良好的愿望，但却与这个市场的规律不一致。实际上，工程垫资是我国建设项目在结束了长达几十年的，由国家全额投资的计划体制以后，最先由市场主体自觉与国际工程承包惯例接轨的一种市场行为。是承发包双方根据市场经济“双向选择”的原则确定合作对象的一种方式。在目前市场条件下，虽然这种方式对承包商而言有点无奈，但仍然是在承认现实的基础上，双方自愿达

5、成的约定，从垫资行为的有效性看，它并不违反现行任何法律；比照我国其他经济领域，它也并非建筑市场独创。所以，对垫资的解禁，实际上是对现阶段市场规律的认同，体现了对市场规律的尊重，否则，不符合市场规律的规定，即使《通知》有足够的法律强制性，也难以有效发挥作用。3、“解释”的实施使垫资更加规范化了在“解释”出台前，根据1996年的通知，施工垫资被予以全部予以禁止，即所谓“全不可以”。在实际的运作中，私下里成了“全都可以”，基本上说“通知”没有什么约束力，良莠不齐的企业都在“阴地”里签订垫资合同。而现在，“解释”中明确规定了约束条款，对什么

6、样的企业可以垫资，什么样的企业不可以垫资有了严格的约束，使垫资真正起到了优化资金合理配置、规范资金渠道、缓解发展商前期资金矛盾的作用。总之，开禁是大势所趋，是市场规律的体现。但是，开禁后会不会有什么问题，有哪些问题，我3们还是要分析一下。只有真正搞清楚问题所在，政府也就能真正履行好政府的监管与服务的职能。根据调研的结果，业界还是会有以下几方面的担心：开禁后的担心垫资开禁后，我觉得在以下几个方面可能还需要进行商榷：1、如何对不良投机性操作者予以监督虽然说原来的《通知》一直面临着无法实践的尴尬，但是到底还是有“禁令”。现如今，开禁了，有

7、些桌子底下的事可拿上台面了，一定会加剧竞争。经济学上讲，竞争有利于市场效率，有利于全社会的财富增长，有利于提高每个人的收益，有利于提高全体经济人的效用等等。但这些好处的实现有个前提条件，即正当竞争，也就是说是在严格遵循行业的制度的情况下的正当竞争。但是如果在制度化程度还不很完善的情况下，一些竞争可能会走偏，走上恶性竞争的轨道。深圳市曾经在过去有过这样情况，施工建设垫资可垫到主体峰顶，而且是高层建筑。从发展商企业来看，这种不良竞争打破了正常的市场秩序，使一些规范性的具有一定规模的企业受损。为什么这样讲？一些不规范的发展商，或是一些小型

8、发展商，或是一些投机分子，他们可以利用垫资这个方法，减少自己的建设资金的投入，而盲目的扩大建设规模，或者利用本该支付的建设资金去圈地，超出自己的能力去占有更多的资源，结果可能导致资源的浪费，并且可能损害消费者、投资者、政府等方面的利益