持械聚众斗殴中“械”的认定及未持械者的责任界定

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1、持械聚众斗殴中“械”的认定及未持械者的责任界定（2012年12月13日人民法院报）黄伯青【案情回放】2012年4月1日凌晨，被告人顾某在上海市某娱乐会所消费，多次要求陪酒的被告人李某喝酒，遭到拒绝，二人发生口角并相互推打。之后，被告人顾某纠集被告人赵某、徐某，被告人李某纠集被告人王某、张某，被告人张某纠集被告人刘某并让刘某纠集被告人方某等人。被告人王某与被告人杨某一同赶来。后双方发生互殴。其中，被告人顾某、徐某等人用娱乐会所的花盆猛砸对方，又解下皮带抽打对方，被告人杨某在斗殴中持遮雨的折叠伞击打对方。被告人徐某、张某、王某在斗殴中受伤。一审法院经

2、审理认为，被告人顾某、赵某、徐某、李某、王某、张某、刘某、方某、杨某参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，其中，被告人顾某、徐某、杨某持械殴打对方,公诉机关指控的罪名成立。据此，法院作出如下判决：对被告人顾某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；对被告人徐某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；对被告人杨某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年.....7一审宣判后，被告人顾某、徐某不服提出上诉。二审经审理认为，一审法院根据犯罪的事实、情节、后果及对社会的危害程度，依法作出的判决并无不当，且审判程序合法。据此，裁定驳回上诉，维持原判。【不同观点】公

3、诉机关：起诉书认定九名被告人均持械聚众斗殴，后公诉人当庭更正：认定用花盆砸、持皮带抽打对方的顾某、徐某，持折叠伞殴打对方的杨某系持械参与聚众斗殴。上诉人提出：花盆、皮带均属当时斗殴时，临时使用非事先准备的，且不具有杀伤力，不应认定为持械。此外，只要有一方持械参与聚众斗殴，该方均应认定为持械聚众斗殴，故此，对李某等人均应认定为持械聚众斗殴的共犯。涂龙科（上海通研律师事务所律师）：顾某、徐某在斗殴过程中就地取材，花盆、皮带均是生活用品，不具有较大的杀伤力，公诉机关夸大了“械”的范围，顾某、徐某见对方比自己一方人多，解下腰间的皮带防身，出于正当防卫的目

4、的，系防卫行为，不应认定顾某、徐某持械聚众斗殴。当然，一方有人私自携带械具或者就地取材,己方其他人员并不知情,在实施聚众斗殴时,其持械聚众斗殴的,可认为其行为超出了己方未持械者的共同犯罪的内容,由其本人对持械行为承担相应责任,符合罪责自负的原则。7杜小丽（上海社会科学院法学所科研人员）：本案中，顾某、徐某、杨某就地取材的主观目的是为了相互斗殴，就地取材的物品客观上也造成了他人伤害的危害后果，应认定为械具。此外，其他六名被告人明知同伴持械殴打对方，并未进行有效地阻止，默认或者容忍持械斗殴行为的发生，事中形成共同犯罪故意，均应认定为持械聚众斗殴的共犯

5、。一审法院认为：被告人顾某、徐某在斗殴中使用花盆砸、持皮带抽打对方，被告人杨某持折叠伞殴打对方，均足以致人受伤，采纳公诉机关认定被告人顾某、徐某、杨某持械聚众斗殴的公诉意见，被告人顾某、徐某的辩护人关于不应认定顾某、徐某持械聚众斗殴的辩护意见不予采纳。【法官点评】顾某、徐某、杨某应以持械聚众斗殴追究刑事责任本案争议焦点在于，就地取材的花盆、皮带、折叠伞是否可以认定为聚众斗殴中的“械”，此外，本案未持械人是否应当承担持械的加重责任。笔者认为，本案的被告人顾某、徐某、杨某就地取材的花盆、皮带、折叠伞，具有杀伤力，客观上也造成了伤害后果，均应认定为械。

6、斗殴中有人“就地取材”使用了“械”，超出了未持械者的共同意思联络，对未持械者不能加重处罚。1．从刑法解释的方法看，“械”应指具有杀伤力可造成伤害后果的工具7针对聚众斗殴中“械”的具体含义，有采扩大解释，如“械”即器械，是指具有杀伤力可造成伤害后果的任何工具；亦有采限制解释，将“械”理解为凶器，如匕首、刮刀等治安管制刀具和枪支、铁棍、木棒等足以致人伤亡的器械。但任何解释都或多或少包含了目的解释；当不同的解释方法得出多种结论或不能得出妥当结论时，最终由目的解释决定取舍。目的解释是指按照立法精神，即根据刑法规范的目的，阐明刑法条文真实含义的解释方法。刑

7、法分则规定具体犯罪与刑罚的条文，都有其特定的法益保护目的。从立法的目的看，持械斗殴之所以要加重处罚，不仅因为持械容易激化斗殴双方的情绪，诱发矛盾升级，造成伤亡的后果，更重要的是持械参与人使用了具有杀伤力的工具，使得周围的群众感到更加害怕，更易造成恐慌，从而使社会公共秩序受到更严重的破坏。综上，在认定是否为“械”时，不应简单地看物体的形式、种类，而应看此物在实际斗殴中是否具有杀伤力，是否造成了伤害后果。很显然，花盆、皮带、折叠伞是完全可以当作杀伤力的工具使用，其对他人造成的危害与使用刀、枪、棍、棒一样，都能够致人受伤甚至死亡，本案也的确造成三人的轻

8、微伤。故此，笔者认为，不仅花盆、皮带、折叠伞可以认定为“械”，而且其他一切足以致人轻微伤、轻伤、重伤、死亡的工具皆可称为“械”。故对“械