自考00247《国际法》授课笔记

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1、第一章导论第一节国际法的概念一、国际法的定义：国际法是一个与国内法相对应的法律体系。主要调整国家之间关系的、有拘束力的原则、规则和制度的总称。与国内法一起构成当代人类社会完整的法律秩序。国际法与国内法对应而非与国际私法对应。1、国际法通过国家本身单独或集体行动实现2、国际法的主体主要是国家，国家享有主权，这就决定了国际法是平等者之间的法律。除国家之外，争取独立的民族和政府间的国际组织也是国际法的主体。国内法的主体则主要是自然人和法人，但自然人和法人都不是国际法的主体。3、国际法主要是国家之间的法律，而不是国家之上的法律，也不是国家之内的法律。4、国际法调整的对象主要是国家之间的关系，而

2、国内法调整的对象主要是自然人、法人相互之间及其与国家之间的关系。5、国际法是各国通过协议共同制订的。6、国际法的实施主要依靠国际法主体自身的行为。二、国际法与国内法的区别：国际法的特点：主权平等（1）强制力的依据有所不同A．国内法是国内统治阶级的意志B．国际法是意志协议或者说协议意志（2）立法方式不同A．国内法是国家立法机关依一定程序制定B．国际法是国家之间平等的基础上协议制定。可以是成文法也可是习惯法。（3）法律关系的主体和调整对象不同（4）强制方式不同三、国际法的演进和范围：英国法学家边沁最早引入。1643－1648《威斯特伐利亚和约》，标志着近代主权独立国家的出现，成为近代国际关

3、系的起点；同时它确认了国家主权、主权平等的基本原则，标志着近代国际法的开始。荷兰人格老休斯（近代国际法之父）发表了《战争与和平法》（1625），为近代国际法学奠定了基础。我国最早运用国际法的人：林则徐国际法最重要的发展在二战结束和联合国成立以后。第二节国际法渊源国际法作为有效的法律规范所以形成的方式或程序。（一）主要渊源1、条约：国际法主体之间就权利和义务关系所缔结的一种书面协议。一般条约：又称造法性条约，其内容主要是确立一般国际法规范。特别条约：又称契约性条约，少数国家参加以处理特定事项为目的。2、国际习惯：各国在国际交往中不断重复的一致实践，并被认为具有拘束力的惯例的总和。国际习惯

4、的两个要素：（1）惯例（2）法律确信3、一般法律原则（二）辅助资料1、司法判例2、各国权威最高的公法学家学说第三节国际法的主体国际法的主体又称国际法律人格者或国际人格者，指能够直接享受国际法上的权利和承担国际法上的义务，有能力独立参加国际法律关系的实体。1、国家2、国际组织3、民族解放运动组织第四节国际法与国内法的关系一、国际法和国内法的关系A、一元论：第一种看法是认为国际法与国内法属于同一个法律体系，这是所谓的一元论观点1、一派认为国际法从属于国内法，国内法优先说：耶利内克、佐恩、考夫曼2、以国际法优先，国内法受制于国际法，这是所谓的国际法优先说：狄冀、波利提斯B、两元论或平行说：国

5、际法与国内法分别属于不同的法律体系，这两种体系是对立的，不相隶属的。：特里佩尔、斯特鲁普、奥本海、安茨洛蒂、费茨摩里斯、卢梭C、一元与二元这间：目前多数学者持这种观点。我国学者认为国际法和国内法是不同的法律体系，但由于国内法的制定者和国际法的制定者都是国家，这两个体系之间有着密切的联系，彼此不得相互对立而是互相紧密联系，互相渗透和互相补充的。1、国际在制定国内法时，应考虑国际法的原则和规则，不应违背所承担的国际义务；国家在参与制定国际法时应考虑到国内法的立场不能干预国内法，国际法的原则和规则可以从各国的国内法得到补充和具体化，国内法可以从国际法的原则和规则得到补充和发展2、两者相互补充

6、，互相渗透，但不得互相干扰和排斥：国际法不得干预国内法，国内法不得改变国际法，两者的关系应该是协调一致的。二、国际法与国内法关系的实践A．除了牵扯到由此产生的因违背国际法义务而承担国家责任的情况外，原则上处理这个问题是一国国内法事项。B．国际法包括成文条约，也包括不成文的国际习惯C．条约一般地只对缔约国具有拘束力D．国际法与国内法冲突的解决也包括习惯和条约两个方面。三、国际法在我国国内的适用问题A．在宪法中将坚持和遵守作为国际法基本原则核心的和平共处五项原则写入其中B．条约的直接适用、条约与相关国内法并行适用、条约须经国内立法转化才能适用三种情况更多《国际法》资料请到：http://d

7、own.examebook.com/read.php?tid-5017.htmlC．民商事范围内中国缔结条约与国内法有不同规定的部分在国内可以直接适用。保留条款除外。D．民商事以外的条约能否在中国国内直接适用需要根据与该条约相关的法律规定，结合条约本身的情况进行具体考察才能作出恰当结论。E．民商事范围内条约与国内法冲突时条约可以优先适用。F．宪法未规定国际习惯在国内法中的地位。G．排除WTO协议文件在中国法院的直接适用，在WTO协议在国内的实施