制度制衡对付诚信危机—解读sox法案

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1、制度制衡对付诚信危机—解读SOX法案去年，美国金融市场监管者终于痛下决心：依靠制度制衡来解决瘟疫般的诚信危机。2002年7月，美国颁布了《2002年公众公司会计改革和投资者保护法》（简称SOX法案），标志着自上世纪30年代股市崩溃以来最大规模的证券业管理制度改革达到高潮。SOX法案中的各项措施，体现了立法者的基本理念：证券市场的各个环节都需要严密的制度制衡措施。它广泛地适用于所有根据美国《1934年证券交易法》要求信息披露的在美国公开发行股票的美国和非美国公司。责任追究制衡激励机制当上市公司的管理人与所有人分离后，如何才能保证管理人勤勉尽职？以往的习惯

2、是依靠激励机制。而今华尔街的诚信危机说明，激励机制会被滥用。为此，人们认识到：必须利用责任追究制度来制衡激励机制。先要纠正激励机制的偏差2002年，许多上市公司都给其CEO/CFO甚至前任CEO/CFO提供了极高的报酬或福利，其中也涉及到偶像级CEO们，如韦尔奇、郭士纳等。而这一切，都是在复杂的合约掩护下完成的。当这些经媒体曝光逐渐成为人们关注的焦点后，相当程度上给投资者对证券市场的信心带来负面影响。SOX法案规定：●禁止向本公司董事或高管人员提供私人贷款；●公司高管、董事或者受益权人10％的股权变动必须在两个营业日内披露；●在养老金计划管制期内，公司

3、的董事和高层管理人员不能直接或间接交易持有的该公司股票或从中获益的其他行为；●对于有违反证券法规情节的有关人士，美国证监会可以禁止他们担任公司的管理人员或者董事等。　再建立上市公司高管人员责任追究机制1.明确CEO/CFO的会计责任SOX法案要求在上市公司公开披露的信息中，须附有首席执行官（CEO）和首席财务主管（CFO）的承诺函，保证所提交的定期信息披露报告的真实性。此前，美国的上市公司定期信息披露并不需要CEO/CFO签字，因此一旦其上市公司的财务丑闻被揭发，其CEO/CFO往往以自己不知情来开脱个人的法律责任；由于专业性强，程序复杂，一般也很难找

4、到直接证据来证明CEO/CFO明知或故意披露虚假财务信息。结果，美国无罪推定的司法原则使监管部门经常无计可施。SOX法案规定：●上市公司所有定期报告(包括公司依照1934年证券交易法规定编制的会计报表)应附有公司首席执行官与首席财务官签署的承诺函；●承诺函中的内容包括：确保本公司定期报告所含会计报表及信息披露的适当性，并且保证此会计报表及信息披露在所有重大方面都公正地反映了公司的经营成果及财务状况。这样一来，监管者即使找不到或者不再需要寻找财务欺诈的直接证据，也可以要求其CEO/CFO本人承担法律责任。2.要求公司CEO/CFO本人承担不当行为的法律责

5、任此前，在那些造成重大危害的上市公司财务欺诈事件中，公司CEO/CFO本人仅面临个人职业声誉下降（ReputationRisk）的威胁；即使监管者对其采取种种处罚措施，这些惩罚可能也会以各种方式转嫁给上市公司负担，却难以对CEO/CFO本人形成有效威慑。SOX法案此次直接明确了公司CEO/CFO本人面临的法律责任，为监管机构查处财务欺诈提供了强有力的法律武器，弥补了监管体系上的漏洞，使公司的激励机制与责任追究机制达成某种平衡。　SOX法案规定：　●在公司定期报告中若发现因实质性违反监管法规而被要求重编会计报表时，公司的CEO/CFO应当返还给公司12个

6、月内从公司收到的所有奖金、红利，其他形式的激励性报酬以及买卖本公司股票所得收益；●如果公司CEO/CFO事先知道违规事项，但仍提交承诺函，最多可以判处10年监禁，以及100万美元的罚款；●对于故意做出虚假承诺的，最多可以被监禁20年并判处500万美元的罚款。强化内外制衡安然事件的引爆，并非始于监管机构的稽查行动，而是市场投资机构（主要是对冲基金等）对安然公司的信息披露产生怀疑，即向公司管理层提出一连串的问题要求予以澄清，并大量抛空安然股票所致。因此可以说，提高信息披露义务、加强信息披露，是各国对上市公司进行监管的基本手段。但是一般而言，如何使投资者获得

7、全面、准确、有用的信息以便作出正确的投资决策，并形成对上市公司的监管，还是一个难题。尽管在上市公司信息披露的有关制度方面，美国走在世界前沿，但是SOX法案依然提出了更高的要求，似乎有点矫枉必须过正的味道。　SOX法案规定：●进一步缩短财务报告披露的滞后期，提高及时性。其中，未来3年内，年度报告由90天缩短为60天；季度报告由45天缩短为35天。年报及季报都需要注册会计师的审计。●强化上市公司内控及报告制度，要求公司年度报告中提供“内部控制报告”，说明公司内部控制制度及其实施的有效性，“内部控制报告”要出具注册会计师的意见；●提高对公司信息披露可用性的要

8、求，包括定期报告中披露所有的资产负债表外交易、财务状况的预测性信息、高层财务人员的道德守则、所