对家庭暴力的法律思考.doc

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1、对家庭暴力的法律思考[内容摘要]：家庭暴力是发生在家庭内部的家庭成员之间的暴力行为，日益严重的家庭暴力危害了受害者的身心健康，侵犯了受害者的合法权益，引发了许多不应该发生民事案件和恶性刑事案件，影响了社会稳定和发展，已引起全社会的广泛关注。为了预防家庭暴力，给予家庭暴力实施者以制止和惩罚，也为了给受害者更全面、更具体、更适当的协助和支持，以取得更好的社会效果，必须建立法律、社会、心理各层面的立体防治支持体系。　　[关键词]：概念特点成因对策　　家庭暴力是古今中外家庭中普遍存在的丑恶现象，在全球也是普遍存在的问题。近年来，我国家庭暴力问题呈上升的趋势，就笔者所在法院近年受理的离婚案件、赡

2、养案件中，就有70%以上不同程度的涉及家庭暴力，说明家庭暴力公开或隐蔽地存在于相当多的一些家庭中。家庭暴力不仅直接对家庭成员的身心健康造成严重伤害和威胁，而且还破坏家庭的稳定和安宁，甚至影响社会的安定和发展。许多触目惊心的家庭恶性刑事案件的起因多是因不堪忍受家庭的暴力而实施的极端报复行为。本文试就家庭暴力的内涵、特点、成因、预防与对策等方面谈一些拙见。　　一、家庭暴力的法律概念　　在我国的婚姻法和司法解释中，将家庭暴力的法律概念确定为发生于家庭内部的即家庭成员之间的暴力行为，最高人民法院在《婚姻法司法解释（一）》中对家庭暴力的法律概念作明确的解释：“婚姻法所称的家庭暴力：是指行为人以殴

3、打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力构成虐待。”①　　但在西方国家的一些学者对家庭暴力的界定则比较宽泛。“认为家庭暴力涵盖了对身体的暴力、性暴力以及语言上、心理上的暴力等诸多内容，甚至将已离婚的前夫前妻之间，同居伴侣和原同居伴侣之间，同性恋者之间的暴力行为也列入家庭暴力”②。笔者认为根据我国家庭生活的传统和现实，国外学者的观点过于宽泛。　　我国现行婚姻法及司法解释中将家庭暴力只限定为一种作为的方式，即殴打、捆绑等伤害到家庭成员的身体和精神行为，立法一方面已远远落后于国际。第48届联合国大会通过《消除

4、对妇女的暴力宣言》中，将对妇女的暴力定义为：身体暴力、性暴力和心理暴力。③而我国婚姻法及司法解释中规定的家庭暴力只相当于《宣言》中的身体暴力；另一方面，仅从我院受理的因家庭暴力而起诉离婚案件来看，心理暴力及不作为的暴力形式和性暴力形式占家庭暴力的比例愈来愈大，甚至有取而代之的趋势。而法律仍将家庭暴力限定为作为的身体暴力形式，远远跟不上家庭暴力的演化，严重地存在着立法滞后，所以笔者认为对家庭暴力应作重新界定，并应着重考虑以下几个因素。6　　1、家庭暴力是指发生在家庭成员之间的暴力行为，其主体是具有血缘关系和婚姻关系的家庭成员，包括法律拟制血缘关系和收养关系形成的家庭关系中的成员；其客体是

5、法律保护的权利和应承担的义务，包括家庭成员的人身权利、抚养权利和义务、财产权利等；其内容则包括夫妻、父母子女、翁婿、婆媳、祖孙之间、兄弟姊妹及其他家庭成员之间的暴力，而不是仅指夫妻之间的暴力行为。暴力的实施目的是家庭成员中一方企图使用暴力的手段控制另一方的滥施权利。　　2、家庭暴力的危害程度。与其他社会暴力相比家庭暴力也是具有一定社会危害性的暴力行为。但一方面家庭暴力不应包括家庭中诸如夫妻之间偶尔的涉及轻微暴力的争吵、父母对子女无严重后果的体罚、责骂以及家庭成员之间未造成伤害后果的偶尔殴打等暴力行为。另一方面，对家庭暴力造成后果的程度要求应比《刑法》规定的构罪标准的社会危害性要轻微，否

6、则就是涉及到罪与非罪的问题。再者，家庭暴力是表现为长期的或连续的不严重的暴力侵犯；也不仅仅表现为直接对肉体伤害，还表现为长期的精神压抑。因此，对家庭暴力的认定，一方面要强调其行为的严重性，否则家庭暴力的范围因过于宽泛而失去研究和实践处理的意义；另一方面，又必须强调行为的后果尚未达到构成刑事犯罪的危害程度。　　3、家庭暴力的表现形式。家庭暴力体现为身体暴力、性暴力和心理暴力等作为及不作为的方式，但具体来说又可分为下几种。　　①伤害行为。伤害行为是指给被害人造成了一定程度的伤害，但伤害程度又并未达到《刑法》伤害罪的法定构罪标准的暴力行为。　　②虐待行为。虐待行为是指对共同生活的家庭成员经常

7、以打骂、冻饿、禁闭、强迫过度劳动、有病不给治疗、限制自由、凌辱人格等手段，从肉体上和精神上进行摧残、折磨的行为④。　　③遗弃行为。遗弃行为是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的家庭成员，负有抚养、抚养、赡养义务而拒绝履行义务的行为，是一种以不作为的形式出现的⑤。　　④性暴力行为。性暴力行为是指发生在夫妻之间的一方违背另一方意志以暴力、变态等方式强行发生性关系而对被害人造成了一定程度上的肉体和精神伤害的行为。具体行为有：经常以暴力强行