再保险合同定位的若干问题探讨

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1、再保险合同定位的若干问题探讨 　　内容提要:再保险合同是相对于原保险合同的一种保险合同分类。再保险合同的性质，从合同内容上看应归类于保险合同而非合伙合同，从缔约目的上看应归类于责任保险合同而非从属于原保险合同。再保险合同在与原保险合同的关系上，表现为独立性与从属性等二维层面。独立性指两合同间内容的彼此独立，从属性则指两合同效力上的彼此一致与关联。我国相关立法仅有独立性之规定，而从属性之规定则显缺乏。为充分发挥瑶再保险合同的良善功能寇，应尽快完善再保险合廖同的立法。 　　再保险铸（reinsuran闲ce）

2、系保险人以其所蕴承保的危险，转向他保茄险人为保险的契约行为撩，可谓为“保险之保险纪”（theinsur柱anceofinsu押rance）。“其…捧…对于再保险人而言，艺则有达成危险分散、节在减营业费用与获致优厚晨利润之效能；而对原被惜保险人，亦有加强安全氢保障、简化投保手续及峙提高企业信用之功能。杜故曰保险经营的成败，静端视再保险的运用妥当乳与否，实非虚言。”（疽注：袁宗尉：《再保险焉论》，台湾三民书局1吝972年版，第12页火。）再保险合同及运用哗，均较一般保险合同更有为精密、复杂且多变化挨，其影响之

3、深远足以左怔右保险事业的发展，然篇而在国内并未受到应有啤的重视。本文拟从再保插险合同的概念出发，讨搐论再保险合同的性质，衅进而探讨再保险合同的烟独立性及从属性，以期屋对再保险合同有进一步蒲的认识。 一、再保险合唁同的界定 （一）再保险救合同的性质 　　再保险泳合同虽种类繁多，方式瓶互异，其本质究竟是什瞎么？似乎仍有探讨的必哇要。关于再保险合同属力性的主要学说有： 1.弄合伙合同或民法上其他拼有名合同 　　有学者认铀为，再保险合同为原保至险人与再保险人以分担傻危险为共同目的之合伙湃合同。此说认为就其经土济机

4、能而言，原保险人蠢与再保险人由于危险分舞担之结果，在利害关系枷上有共同性，与合伙之出性质相似。易言之，再绵保险合同之当事人，就茬危险之分担、利益之获梨得而言，有其共同之目弥的，如此结合，无异合淮伙。再由再保险的种类涨观察，不论比率再保险宙或溢额再保险，均由原宿保险人对原被保险人负兰给付之责，正如合伙债处权人对合伙体请求履行典合同之责。至于原保险饶人与再保险人责任的分涛摊，均由再保险合同决虏定，犹如合伙合同中约企定出资额的多寡决定合蒋伙人责任的大小。此说泄为德、日、法等国早期澄判例所采用。（注：袁扬宗尉：《

5、保险法》，台剖湾三民书局1969年绷版，第69页。）笔者匠以为，就法律要件分析郧，合伙乃当事人互约共揣同出资以经营共同事业秃之合同，亦即必须有共棉同之合伙财产，当事人忿亦须以经营共同事业之汛意思而订立合同。而事渊实上原保险人与再保险滁人之间并无共同出资，唁且订立再保险合同之目殷的亦非在经营共同事业卉，加之再保险人与原保例险人系两独立的法人，郑各为合同之主体，并非吏两者成为一合伙体，故鸥再保险合同非合伙合同启。早期代表性之见解还疚有保证理论、（注：此贮说认为，再保险合同的蛰从属性与保证契约从属俗于债权契约而

6、存在，两堕者有相似之处，故认为帕再保险人类似于保证人骋之地位，若担保保险人彩于事故发生时拒付保险抗金，将由再保险人代负辜履行之责。）转让理论尸（注：此说认为，原保泣险人将其对原被保险人修之权利义务移转给再保啮险人，亦即契约主体的啡变更。）及委任理论（垂注：此说认为，再保险俐人是受原保险人之委任聪，处理原保险人承担危硅险等事物。）等，但由悬再保险的各种方式观察更前述理论，发现其均难擒以自圆其说。以比例再溶保险为例，原保险人将烈所承保之危险按一定比知例分出给再保险人，由戌再保险人承担一部分危施险，这并不能使再

7、保险抚人立于保证人的地位，别进而代原保险人履行合芭同。而转让理论对比例蚜再保险似可圆满解释，狱但对溢额再保险则无法蕴自圆其说。另外，订立尿再保险合同后，原保险拦人仍须处理理赔等工作验，并非委由再保险人处雅理，故委任理论亦无法萄妥善解释再保险合同的褥性质。 2.保险合同说隙 　　由于再保险合同既峨非合伙亦非民法上其他锌有名合同，就应从再保绦险人与原保险人间的合砚同内容加以观察。由此板可以发现，不论比例再辽保险或溢额再保险合同钝，均系由原保险人给付疹一定保险费，而由再保恤险人承担危险的双务合继同。此合同的内容

8、与保用险合同的内容相一致，咕故再保险合同应为保险姬合同无疑。唯其属何种讶保险仍有以下争议： 　惨　（1）原保险合同说淆。亦即同种保险说、继崖承说。此说认为，再保斩险合同继承原保险合同秃而来，两者并无二致。流因再保险之成立与否，雹仅视原保险是否存在，笑而其实质内容仍以原保摇险合同之内容为基础，血亦即认为再保险合同系衫由两个团体承担同一危亿险，而构成同一利害共浇同体，再保险人赔偿义姚务与原保险人赔偿义务丈同时发生，再保险与原密保险