垄断行为对反垄断法实施的实然法影响分析：以房产垄断行为“反制”为例

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1、垄断行为对反垄断法实施的实然法影响分析：以房产垄断行为“反制”为例2014/02总第442期商业研究COMMERCIALRESEARCH文章编号∞1-148X(2014)02-0185-08急断行~对反运断法实施的实然法影响方析.以房产去断行~反制;兑剖宋怡欣(华东政法大学经济法学院，上海2∞042)摘要:垄断行为对《反垄断法》的;反制;反映出了一种特殊的制度现象，因为《反垄断法》所规，制的对象往往具有强大的政治与经济背景，容易形成错综复杂的社会利益链而对反垄断法执法与司法产生;反制;。当垄断行为成为商业习惯时，过高的执法成本很可能将迫使

2、《反垄断法》进行修改，从而形成《反垄断法》由应然法向实然法的进化。关键词:垄断行为;反垄断法;反制;实然法中固分类号DF414文献标识码B在通常的理解中，反垄断法的实施是一个应济利益相互纠结逐步形成了垄断利益链;三是市然性的过程，是以其自身规定为基础对竞争行为场中充斥着来自于不同部门的各类法规，如《城正当性的一种判断，但是《反垄断法》作为;经市房地产管理法》、《城市房地产开发经营管理条济宪法;其所面对的是各种纷繁复杂的市场行为例》等。这些因素都会对反垄断法的执法、司法所引发的对竞争的损害，这就决定了在其对行为乃至立法产生影响。为此，本文选

3、择房产市场中的进行规制的同时亦可能受到其规制对象的;反垄断行为对《反垄断法》的;反制;现象作为研制;①，从而使其效力发生扭曲、减弱乃至失效。究对象，从实然法视角深入剖析其;反制;方式值得注意的是，竞争行为作为《反垄断法》的规及本质，以期对完善《反垄断法》有所借鉴。制对象对《反垄断法》的;反制;与反垄断豁免一、现象分析:房产垄断行为链对《反垄断具有不同的内涵:虽然两者最终都能消除《反垄法》的;反制;方式断法》的效力，但前者源于行为本身的各种特性，譬如对行为支持的政治权力、行为背后的利益链(一)土地使用权出让与监督制度:行为政以及行为的商事习

4、惯性等，这些因素未必是;正治权力属性对《反垄断法》的反制当的却能影响《反垄断法》对行为的规制，因垄断行为对《反垄断法>;反制;的一种表现此对这一过程的分析将是实然法的范畴;而;反是其认定标准由;本身违法标准;向;合理标准;垄断豁免;则是《反垄断法》对市场的一种规制的转变。;本身违法标准;由《谢尔曼法》所确行为，是基于法律对行为的一种合法性判定，对其定，但在1911年;StandOilv.UnitedStates(美国的研究属于应然法的范畴。标准石油案);案中怀特法官首次引入了;合理标房产垄断行为代表了当今我国的主流垄断模准;一一;确

5、定一项限制是否属于谢尔曼法意义式:一是市场主体诸如政府、银行或房企具有较强上的限制的方法是运用‘合理标准只有不适当的或不合理的限制才应当受到谴责，，[1]从而改变的市场影响力及权力背景;二是各种政治权力、经收稿日期:2013-10-24作者简介:宋恰欣(1983-)，男，上海人，华东政法大学经济法学院博士研究生，上海中侨学院金融与贸易系教师，研究方向:反垄断法。基金项目:上海市教委优青项目;房地产市场调按政策的经济法分析项目;我国按揭贷款风险监管法#带制F司j研究-以资产证券化为中心项目编号:2013引l∞10。.186商业研究2014/

6、02了对垄断严格责任的适用框架。对地方政府的土垄断执法或司法部门依据《反垄断法》的标准判地管理中可能涉及到的作为土地市场支配地位主断，{城市房地产管理法》本身并无制约《反垄断体控制土地供应以抬高土地价格的行为，若基于法》的规定。在美国爱斯潘滑雪公司案中法官曾;本身违法原则仅从行为本身判断政府以控制指出处于垄断地位的垄断者的行为是否构成滥土地供给为手段获得远高于土地价值的垄断利润用垄断力量的行为，不仅要看这个行为对其他竞而违法尚缺乏法律依据，因为根据《反垄断法》争者造成的影响，还要看这种行为对消费者造成第十七条的规定，这一行为不仅应符合一般

7、的主了什么影响，是否以一种不必要的限制行为损害体与行为要件，同时还需;不具有正当理由了竞争，，[2J。也就是说，对《反垄断法》的判断最即适用;合理标准;。由垄断行为所引发的法的终仍需以其本身为依据。变更毕竟是颠覆性的质变，在更多情况下可以观在多数情况下有关合理原则的豁免条例太过察到的是行为对现行制度的影响所反映出的量变，僵化，因此在美国反垄断体系中常会涉及经济分譬如通过行为本身的权力来抑制《反垄断法》的析的方法[3J。英国政治经济学家麦克库洛赫对垄断实施。造成的效率损失问题进行了阐述减少供给使垄1.土地使用权出让行为:反垄断法执法主体断者

8、获得高额利润，垄断者是在购买者的意愿和权力弱势导致的;反制;能力的范围内最大限度攫取赢利，垄断使商品的土地使用权出让行为对《反垄断法》的作用供给受到严格的限制，价格不再被生产成本所决通常会被误