企业兼并法律问题探索

《企业兼并法律问题探索》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、企业兼并法律问题探索【内容提要】企业兼并已成为我国企业改革的一种重要形式，但目前尚缺乏擅一部完备的法律对此加以规沦范。文章结合企业兼并实践强中存在的问题，对企业兼并域的行为性质、方式分类、程撬序、产权转让价格、协议内鸷容及外商介入兼并市场等问蒹题提出了相应的立法建议。【关 键 词】企业兼并/湄立法1997年以后中国僚改革进入了一个新的阶段，这一轮改革的重点将是企业≈重组，而企业重组的重要形钟式之一的兼并，将成为这一段阶段的重点和焦点。企业兼改并蕴含着不同利益主体之间酶的利益冲突，必须正确引导坶和规范，否则不仅会造成社粗会资源配置的再度失衡，而筷且会导致剧烈的社会动荡

2、。４因此，需要有一套完备的法症律来引导、规范这一兼并行痱为。然而，目前我国企业的＇兼并一部分是无法可循，一嫘部分是法律规定不完整，缺能乏可操作性，无法解决实际印问题。为了适应现阶段改革歉的需要，应尽快制定一部可熟操作的完整、科学的企业兼茬并法规。一、目前我国企疴业兼并的立法概况同我国揠企业兼并实践相比，兼并立壮法相对滞后，目前我国还没弹有一部统一调整企业兼并的织法律，对其规范的主要是行嚏政规章和政策。一是全国性规章，1989年1月国家嫦9/9体改委、国家计委等四家联铙合颁布了《关于企业兼并的厄暂行办法》，1989年8赅月财政部颁布了《国有企业入兼并财务处理的暂行规定

3、》柒，以及1997年国务院《葫关于在若干城市试行国有企ㄣ业兼并破产和职工再就业有润关问题的补充通知》。二是杭地方性的规章，如1988攮年10月保定市发布《发展颀企业兼并试行办法》，19怄88年4月武汉市发布《关咄于推行企业兼并实现产权合蒸理转让的试行意见》及《企戋业兼并市场实施方案》，1990年7月福建省颁发《苷关于进一步推进企业兼并的盯意见》，1989年河南省颁布《关于企业兼并的意见枵》，湖南省体改委1993鼢年颁布了《企业产权交易管碰理暂行办法》等。我国目忍前关于企业兼并的法规存在捌以下问题：(1)这些兼胡并规范，大都是在社会主义郗市场经济体制确立之前制定妗的

4、，随着实践的发展，出现齐了许多新的问题，有些规定磁与市场经济的基本要求已不相适应；(2)法律规范不例统一，有些地方相互矛盾、害相互冲突；(3)这些法规＠内容较粗，可操作性较差。二、我国兼并实践存在的问镓题及立法建议我国的企业枥兼并是经济体制改革的产物扑，80年代首先出现于河北禺省保定市和湖北省武汉市，┨由此开始便迅速扩展，在短请短的几年内，全国已形成了拨一股企业兼并的浪潮。据统计在80年代，全国25个愎省、市、自治区和13个计┕9/9划单列市共有6226户企礅业兼并了6966户企业，ε共转移存量资产亿元，减少脒亏损企业4095户。19矾89年全国先后有12个企砘业

5、产权交易市场挂牌营业，献到1993年全国已有一万多家企业被兼并。目前的企环业兼并，不仅在大中城市发冂展快，一些县办和乡镇企业ぇ也开始实行。同时出现了一栲些跨国兼并的现象。目前在售企业兼并实践中存在以下几嵇方面的问题：1.企业兼并的行为性质问题。即企业槿兼并是政府行政行为，还是泐企业行为即一种民事法律行蠛为。这个问题很重要，它是坊我国企业兼并立法的出发点扎。1989年颁布的《关于檩企业兼并的暂行办法》基于腋当时的历史情况，规定我国秋的企业兼并，尤其是国有企穿业的兼并是一种政府行为，由于资产的处分权是由资产洽的所有权人来行使的，而国劁有资产的处分权由国有资产濠管理局

6、来行使，这本身就有扒很浓的政府干预色彩。随着瞄我国经济体制改革的推进，得现代企业制度的建立，应当慑明确企业兼并本身的性质。笔者认为，我国企业兼并的性质，应该是政府宏观调控下的企业行为，这在立法中豳就应当体现，如企业兼并的喀原则，既应坚持民事法律行嗥为所要求的自愿互利、有偿转让和市场竞争等原则，同鱼时又要符合国家产业政策和奕经济发展战略以及防止垄断ф等反映国家宏观调控要求的勺原则。在权利设计上，既应踔赋予企业自主兼并权，同时盲又应赋予政府的监督管理权羿。同时，为防止公权侵犯私览权，还应严格界定两种权利衙的界限，即限定政府有关部齿9/9门不能直接干预企业兼并，厄而

7、只能为企业兼并提供各种炅优惠和对企业兼并进行审验矾批准、监督检查。2.企搪业兼并方式的立法问题。企の业兼并方式的设定，是兼并纠立法的重要内容之一。目前我国企业兼并方式一般是从蝌产权转移程度和方式来划分篪的，主要分为购买式兼并、豆承担债务式兼并、吸收股份愀式兼并和控股式兼并，有些淮地方规章还规定了抵押式兼并、行政划转式兼并、破产玻式兼并、先承包后兼并等，笔者认为，我国企业兼并立沔法应规范兼并方式，以购买棱式兼并、承担债务式兼并、к吸收股份式兼并和控股式兼笼并为主。在一般企业兼并实馏践当中，应当取消行政划转舨式兼并，要区分破产与兼并栝的关系，对破产