欧盟竞争法的政策基础及其对企业结合的反垄断控制(中)

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1、文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题欧盟竞争法的政策基础及其对企业结合的反垄断控制(中)孙涛　　　　三、控制企业结合的实体性规范和程序性规范　　本文主题所涉及的对企业结合之控制，已如前文所述，《罗马条约》没有设置类似于第85、86条关于通谋行为和滥用优势地位行为之控制那样的一般性条款。然而，恰恰由于针对那些危及共同体竞争政策目的之企业并购行为而对这两个条款的适用，才在欧洲第一次引入了对企业并购等结合行为的控制制度。这里有必要提及一个经常被忽略的事实，早在1951年，建立欧洲煤纲共同

2、体的《巴黎条约》第66条就在煤炭钢铁行业范围内设置了共同体层次的规范：由欧洲煤钢共同体企业参加的任何企业结合，不管其涉及同一种产品或是涉及几种不同产品，也不管其实现方式是通过合并、获得股份或资产，还是通过融资、合同或其它控制手段，只要其本身能直接或间接产生结合的效果，都必须经过共同体委员会批准。根据判例，即使参加该企业结合的仅有一个共同体煤钢企业也不例外。欧洲煤钢共同体条约引入的对企业结合的控制制度，是对美国1950年的《塞勒-科福沃法》(Celler-Kefauver文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网

3、快速专业解决您的法律问题Act)的模仿。后者强化了美国控制企业并购最重要的法律依据《克莱顿法》(ClaytonAct)第7条[21]，增加了关于取得财产的规定。在《塞勒-科福沃法》生效之后，《克莱顿法》才真正能够对各种形式的企业结合实施控制。　　从本世纪六十年代到九十年代初，在欧盟理事会正式通过的控制企业结合的条例生效之前，欧洲委员会一直是依据案件的不同类型分别援引适用《罗马条约》第85、86条来处理与共同市场相抵触的企业结合案件。　　欧盟委员会适用条约第85条对企业结合采取控制的典型案例是1972年的“大陆制罐

4、公司案”[22](ContinentalCan)。“大陆制罐”是一家在包装材料和保鲜容器领域占据全球很大市场份额的美国公司，它试图通过建立一个控股公司来收编一批该行业的公司，籍此在几个成员国的市场上占据相当份额。委员会认为“大陆制罐”的上述结合行为加强了业已存在的优势地位，已经达到了“滥用”的程度。尽管由于委员会对该案的相关市场的界定不准确导致欧洲法院做出撤销判决，但欧洲法院却支持委员会适用条约第86条处罚类似的收购行为。　　将近十年后的1981年，欧盟委员会在处理一个结合案件时援引适用了《罗马条约》第85条。这

5、就是“飞利浦·莫里斯”(Philip文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题Morris)案[23]。在满足了委员会提出的一系列条件后，这个美国烟草集团获得了“罗斯门国际公司”(RothmansInternational)25%的股份。然而两个企业仍然保持了独立的地位。但是，它们的竞争者对手对该结果并不满意，尤其是美英烟草有限公司(BritishAmericanTobaccoCompanyLtd)最后将委员会推上了欧洲法院，导致法院在1987年就此做出判决，结果是法官维持了委员会的决定

6、。法官借此机会阐明：第85条适用于任何形式的限制竞争协议，其中包括结合行为，即使该行为不构成第86条所规制的滥用优势地位。　　由于缺乏明确的法规、确定的原则和诉讼过程中程序的透明度，仅仅通过援引适用《罗马条约》的这两个条文来规制企业结合行为存在着很大的缺陷。首先，在针对结合行为而最适宜被援用的第86条中，没有设置任何能够与第85条相类似的除外条款。次之，第85、86条所规定的制度没有明确关于档案处理的时限。另外，第86条只能适用于本身已经占据优势地位的企业再去实行结合行为;对于尚未占据优势地位，打算通过结合的手段

7、以获得优势地位的企业就无法进行规制。实际上，从1973年起，紧接着“大陆制罐”案之后欧盟委员会便提出了第一份控制企业结合的建议案。随后各成员国围绕该建议案的谈判过程长达十六年，先后提出了五个不同的草案文本。导致立法过程如此漫长有两个原因：文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题　　一方面，由于必须向布鲁塞尔让渡各成员国有关当局的决策权，在基本条约之外建立这样一个制度将极大的加强共同体机构的权力。截至1987年，当时已经有德国、法国、英国和爱尔兰四个国家建立了企业结合控制制度。　　另外一

8、方面，八十年代末就此问题展开的争论还显示出了鲜明的经济哲学观念的冲突。其间两种主要观念对立，一种主张建立一种以经济计划为原则的、关注公共利益的制度——以法国和英国为代表，特别是强调社会性的或国家最高利益的而非单纯的经济问题;另一种主张更多地关注市场结构的竞争效率——德国为其代表。此外还有人提出存在这样一对相抗衡的观点：其一，倾向赋予结合规制以执行产业政策的工具的性质——由