论我国的离婚损害赔偿制度及其完善.doc

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1、目录引言1正文1一、离婚损害赔偿制度的内涵1（一）离婚损害赔偿制度概念2（二）离婚损害赔偿制度责任的构成要件2二、我国离婚损害赔偿制度的现状2（一）立法现状3（二）司法现状3（三）存在的问题及其原因分析3三、我国离婚损害赔偿制度的完善5（一）扩大赔偿范围5（二）明确法律界定6（三）增强司法操作性8总结9参考文献99论我国的离婚损害赔偿制度及其完善学生姓名：廖超超指导教师：赵肖筠内容提要离婚损害赔偿制度是2001年新修订的《婚姻法》中所增加的一个制度，是为保护婚姻关系中的弱者，维护社会公平而设立。此制度是以离婚时无过错方得到另一方一定的经济补偿为目的，但立法者不能用法条涵盖所有在

2、婚姻关系中可能存在的情况。现实生活和司法实践中又出现了很多法律所没有规定的情形或各种界定不明确的地方，使离婚损害赔偿制度在实际运用上存在一些问题，故本文针对离婚损害赔偿制度的赔偿范围、法律适用上的界定、赔偿数额的确定、赔偿方式等存在的一些问题提出笔者的观点，希望对此制度有进一步的完善。关键词家庭暴力举证责任同居第三者引言婚姻是大多数人必经的一个过程，因相爱组成家庭，在飞速发展的今天，大家都有追求自己幸福生活的权利，当婚姻双方因第三者插足、家庭暴力、性格不和等等原因要求离婚时，双方也会对对方在婚姻中的种种不满进行控诉。而离婚就涉及到财产的分割，子女的抚养，债权债务的承担，还有无过

3、错一方向另一方所提起的离婚损害赔偿。在2001年之前在立法上是没有离婚损害赔偿制度的，此制度是在2001年新修正的《婚姻法》中增加的一个重要内容，其目的在于保护婚姻关系中的弱者，维护社会公平。可是，法律是死的，立法者也不能用法条涵盖所有可能的情况，又在现实生活中出现了很多法律所没有规定的情形或各种界定不明确的地方，使司法实践遇到困难。笔者通过对离婚损害赔偿制度以及我国立法规定的阐述，分析其不足，并试着提出完善离婚损害赔偿制度的建议。本论文分为三部分，第一部分是对离婚损害赔偿制度理论上的一些概述。通过阐述其概念和构成要件来对此制度做一个简单的了解。第二部分则是对离婚损害赔偿制度实

4、施的现状的阐述，包括立法现状和司法现状。通过对现状的阐述来分析此制度在我国实践中所存在的问题。第三部分则是对此制度的完善提出了一些笔者的观点，包括借鉴国外立法上的优点来完善我国的离婚损害赔偿制度。一、离婚损害赔偿制度的内涵（一）离婚损害赔偿制度概念离婚损害赔偿制度，是指因夫妻一方的重大过错致使婚姻关系破裂，过错方应对无过错方的财产损失、精神损失予以赔偿的法律制度张新宝：侵权责任法[M]．中国人民大学出版社2006年第一版，第141页.。该制度的初创阶段，是法国1791年宪法所提出的：“9法律视婚姻仅为民事契约。”此为过错离婚主义，离婚被看成是对被告过错行为的一种制裁手段，是对无

5、过错方的一种解救措施杨大文,婚姻法学［M］,北京：北京大学出版社，1991，第110页.。但到在20世纪上半叶出现了过错离婚主义向自由离婚主义过渡的趋势，在这一主义下配偶一方有悖婚姻义务的违法行为存在时，无过错方才可诉请离婚并有权请求损害赔偿。（二）离婚损害赔偿制度责任的构成要件离婚损害赔偿的法律性质，王歌雅：离婚损害赔偿制度的伦理内涵与制度完善[J]．北方论丛，2005第130页.学术界的看法尚不统一。各国法律和法学理论对婚姻的性质大体分为两种，即“契约论”和“制度论”。在“契约论”下，离婚损害赔偿被视为违约责任的一种。“制度论”下，离婚损害赔偿则被视为是侵权责任的一种。因为

6、违约责任主要是补偿性的财产损害赔偿责任，而离婚损害赔偿包括财产损害赔偿和精神损害赔偿，侵权责任本身就包含了侵犯财产权和侵犯人身权的责任，因此离婚损害赔偿应是侵权的损害赔偿。笔者同意第二种观点。既然离婚损害赔偿制度是侵权责任，那么它的构成要件应符合侵权责任特点：1.违法行为违法行为是侵权责任的构成要件之一。行为产生责任，无行为无责任，此为法律追究行为人责任的基本要求。只要夫妻一方实施了《婚姻法》第46条规定的法定情形：重婚；有配偶与他人同居；实施家庭暴力；虐待、遗弃家庭成员。就可以认定构成侵权行为。2.损害结果夫妻一方实施违法行为，导致配偶及家庭成员的物质损失和精神损失。物质损失

7、主要表现为夫妻共同财产或被侵害人个人财产的减少。精神损害主要指对自然人的生命权、健康权、身体权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、人格尊严权、人身自由权等的侵害所造成的损害。既包括因配偶一方的违法行为致使另一方的身体受到的损害，如身体机能毁损、气质改变(伤残)等，又包括因配偶一方的违法行为，致使对方人格权利遭受侵害从而产生的精神痛苦。3.行为人主观过错过错包括:故意和过失。故意是行为人预见自己行为的后果，仍然希望它发生或听任它发生的主观心理状态。过失包括疏忽和懈怠，前者是指行为人对自己行为的结