“违宪审查”相联系概念之分析

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1、“违宪审查”相联系概念之分析(1)违宪审查是我国宪法学界二十多年来的热门研究话题，从反思现行体制到提出改革方案，从介绍国外相关制度到探讨中国模式，从概念、思想的论证到具体案件的分析，“有关‘宪法监督’或‘违宪审查’的著述，已有汗牛充栋之观。”①据有关学者统计，1980—XX年国内关于宪法监督方面正式发表的论文有178篇，有关论文集6部，专著16部。②但其中有些人对违菖宪审查及其相关概念的运用不够严谨，往娘往将违宪审查与宪法保障、宪法监督、宪嫘法诉讼、司法审查、宪法解释等概念交替使用，使其内涵与外延混乱不堪。③“几疫乎被活用和诠释到令

2、人如坠五里雾中的程春度。”④概念使用的混乱在一定程度上影◇响了我们对问题把握的准确度和研究的深眶入，因此有必要对与“违宪审查”相关的爱概念做一梳理，对有关关系予以澄清。 羧根据我国宪法学界对“违宪审查”的理肟解，违宪审查的含义基本可表述为，违宪砼审查是享有违宪审查权的国家机关，通过ⅷ特定的法律程序，对某些宪法行为进行的效有法律效力的审查和裁决。 一、违髡宪审查与司法审查 19/19“违宪审查”与坛“司法审查”都是为了防止权力腐败而对噬特定权力行使结果进行的一种审查监督制党度，但二者仍有一定区别。“司法审查”挎的主体是司法机关，审查的程

3、序是司法程毕序，从这个角度看，“司法审查”只是“荆违宪审查”的一种。“司法审查”的内容识包括两个方面，一种是行政法意义上的司奉法审查，指的是普通法院或行政法院通过爸审理行政诉讼案件，对行政机关的行政行胞为是否合法进行审查；一种是宪法学意义妾上的司法审查，指的是通过司法程序，对堍法律是否符合宪法进行审查。从这个角度躜看，“违宪审查”又只是“司法审查”的糕一种。因此，“违宪审查”与“司法审查”既有相互交叉的部分，又有各自独立的骣部分，交叉之处在于既是司法的、又是违惝宪的审查，即由司法机关进行的违宪审查麻，如德国、美国等国家的违宪审查制度

4、；坍各自独立的部分在于，“违宪审查”中只普有一部分是司法的违宪审查，其余是立法弃机关的违宪审查和专门机关的违宪审查；“司法审查”中也只有一部分是“违宪审蝻查”，除了违宪审查外，其余为违法审查嗳，即法院对行政行为是否违法进行的审查⑸。 因此，从“违宪审查”和“司法审嗟查”的含义来看，“当代中国只有行政法葳层面上的司法审查”，“违宪的司法审查ㄚ制度尚未建立起来。”⑤ 19/19二、违宪龀审查与宪法诉讼 我国宪法学界的许多学者都对“宪法诉讼”的定义作过阐述忐，笔者认为“宪法诉讼”应同时具备五个β要件：一是原告认为自己的宪法权利受到佝侵犯

5、，且已经穷尽了其他法律救济途径，ギ向法院起诉要求宪法救济。⑥但原告并不禽局限于公民等私权利主体，如在德国，州耢政府可以控告联邦政府违反了基本法对联翔邦与州权力划分的界限，从而破坏了联邦光制原则的行为，联邦议院、联邦参议院、捧联邦政府等公权力也都可以成为宪法诉讼中的原告。⑦二是被告应是公权力，而不郡能是私权利主体。被告是私权利时应由私奔法裁决，私法条文出现空白时可依私法的怔原则或通过扩大解释、类推等方法加以解崇决。在公权力中也并非所有被告是公权力错的诉讼都是宪法诉讼，如公民控告行政机州关的案件就是行政诉讼；公民与法院之间菝的纠纷通常也

6、是通过上诉、申诉等司法程嗡序予以处理。宪法诉讼中的被告主要是议凑会，其次还有国家元首、政府首脑等。三墓是法院判决的直接依据应是宪法规范。如刿果法院判决的直接依据是法律，宪法在其菪中只起间接作用，则仍然是普通诉讼而不惶是宪法诉讼。但直接依据宪法裁决的也并赋不一定都是宪法诉讼，如我国全国人大改变或者撤消全国人大常委会不适当的决定蠢是依宪法第62条作出的，它可能是一种永违宪审查，但显然不是宪法诉讼，诉讼必倥19/19须在法院进行。四是被告一旦被判侵权就应当承担违宪责任，如撤消违宪的规范性文件等。五是宪法诉讼应是一种独立的诉讼，如德国

7、、奥地利、俄罗斯等国家在宪鲎法法院所进行的诉讼，而美国等国家所进耪行的普通诉讼中附带进行的违宪审查，严纯格说不能称之为宪法诉讼，而仅仅是一种纣司法的违宪审查。 “违宪审查”与“≥宪法诉讼”的区别在于，“宪法诉讼”首耆先是一种诉讼，即必须由法院进行，同时斛它还应当是一种专门诉讼；而“违宪审查”可能由专门法院进行，也可能由普通法岖院进行，或由专门委员会、权力机关进行。因此，“违宪审查”包括“宪法诉讼”⒉，“宪法诉讼”是“违宪审查”的一种。脸“宪法诉讼”必须严格按专门的诉讼程序黉进行，而“违宪审查”中的专门委员会审泡查、权力机关审查虽也

8、有一定的程序，但囝往往不是诉讼程序，普通法院的违宪审查讶是按诉讼程序进行的，但又不是“专门”蛇的宪法诉讼程序。在设置宪法法院的国家况，“宪法诉讼”与“违宪审查”基本上是赠一回事，“违宪审查”以“宪法诉讼”的形式进行；在