公司利益缺失下的利益冲突规则——基于法律文本和实践的反思

《公司利益缺失下的利益冲突规则——基于法律文本和实践的反思》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、公司利益缺失下的利益冲突规则——基于法律文本和实践的反思关键词:利益冲突交易；董事和高管人员责任；自我交易；关联交易；忠实义务内容提要:中国帛公司法不断完善着利益冲突浚的规则，其对公司实践的重鸨要性毋庸置疑。但由于公司法受制于国有企业改革，同婢时在法律思维中采用权利界定方式而不是利益保护方式佬，现行的利益冲突规则更多肘表现为规制式、事前禁止的＂模式，同时更多地将权力上靡收给了股东，在法律责任上碴依赖于归入权，强调公司所Ｓ有权而忽略了公司利益。本文回顾了利益冲突规则的引支入，对现行规则中的疏漏进喱行了分析和批评，并结合

2、已鄄有的司法实践分析公司利益嫩在法律调整中的淡化，并对榛这种原因进行了理论探讨。    一、利益冲突王规则在中国法上的引入 喊 利益冲突是公司法中的核零心规则，无论是将公司看成Ｏ是合同连接体还是社会实体，无论是采用代理还是代表剁理论来解释董事和高管人员├与公司之间的关系，都必然黻存在着防止董事和高管人员钚侵蚀公司利益行为的法律规哈25/25则或制度。随着Enron灸等丑闻，[1]近来发生的殴马多夫丑闻，乃至金融危机芯中表现出来的委托代理关系膳问题，忠实义务的重要性随丞着社会需要而不断提高。利醉益冲突是董事诚信义务(Fi

3、duciaryDuty陂)中的核心，一般认为包括箅自我交易、公司机会、财务种协助等具体规则。忠实义务蟾由于具体情形千差万别，难籴以完全列举，但内涵通常认为是一个广义上的利益冲突榴问题，即董事等高管人员不矮能将自己的私利置于与公司仝利益相冲突的位置或情形。唼“忠实义务要求公司董事避郧免利益冲突的交易”，“免咚于自我交易、恶意行为、欺呐诈和抢夺公司机会”。[2痼]“广义上来说……忠实义啤务并不是关于决策本身的程甚序或监督的。忠实义务是关凵于董事和管理人员的动机、目的以及目标的，是他们试图享有业务判断规则的保护所必需的”

4、。[3]  穿显然，这种内涵式的界定是н来源于英美法的。当个人利札益和公司利益发生冲突时，潭公司陷入了不能谈判，也不腈能决定是否应当去从事交易聊的状况。而董事和高管人员面临一个非常清晰的冲突，龇即其自己的财务利益和为公鹁司寻求谈判最佳利益义务之、间的冲突。这使得公司处于恰无能为力的局面。这种交易啵也违反了合同的基本原则：岍两个独立的主体和意志。在利益冲突之中，由于管理者く直接或者间接地控制着合同溜双方的意志，形成了一个“锂虚假”的合意，从而损害了第三人的利益。这也是合同⒅外部性的一种表现。从公司括25/25利益受损的

5、角度来判断，是傈实质标准，从合同双方的权胲力控制角度来判断，是形式现标准。实质标准的判断核心呋，在于寻求公司利益是否受怙损；而形式标准的判断核心瑗，在于寻求合同或交易的双赣方，主体上是否存在着被同以一个主体控制。公司法上对利益冲突的判断，有一个从糈形式标准向实质标准进化的颓过程。  美国法上，利赓益冲突交易的一般准则是，夭满足以下条件就可以被视为怨正当：(1)按照公司的程孥式，内部人向有关公司机关缌作出了充分的信息披露；并转且，(2)由无利害关系的耍有权决策人做出了批准；或┚者交易价格是公平的；或者赓，明确采用了归人权的

6、概念之外，立法规则中也引入了摧一些英美法上的制度和表述简，如公司机会、勤勉义务，慑对外担保行为采用了披露＋仲批准模式等。  对利益莉冲突规则的理解和引入，表枰现出中国公司法研究的进步瓮，这一概念的引入只有十多鼙年的历史。[7]比如19蒗87年的司法部教材，仅仅愧在有限责任公司中提到了“腹董事的义务，一般包括两个组方面：1.董事对公司应尽沩善良管理人的注意义务。董∥事应该遵守法律及公司章程炙、决议，认真执行公司业务⒒，细心管理公司的财产。2奋.董事对公司负竞业禁止的≈义务。即董事不得为自己或轲第三人从事和公司同类的营牾业”

7、。[8]另外，对间接利益冲突交易的研究则被纳远入了企业间关系的研究，多暖数是基于经济法理论中对关诲25/25联关系和关联交易的制度研荮究，[9]并体现在相关的锷法律规范之中。  二、溉已有规则和改进方案  缚XX年公司法所确立的利益㈢冲突规则，对忠实义务采取列举方式，而没有界定其利莺益冲突的内涵。比较而言，í1993年版本第59和1沅23条有较好的界定，“董事、监事、经理应当遵守公埠司章程，忠实履行职务，维撵护公司利益，不得利用在公选司的地位和职权为自己谋取骼私利。”这可以看成是一个驴内涵界定，但在XX年版中篼被删除

8、。目前的类似条文是方第148条．“董事、监事仂、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收啜入，不得侵占公司的财产。飕”新版条文过于具体而不够周延，并且实际上省略了利蚍益冲突的内涵。另外，XX年版第21条还规定关联交樵易，属广义上的间接利益冲梗突规则，“公司的控股股东湫、实际控制人、董事、监事