民事诉讼非法证据排除规则探析(中).doc

《民事诉讼非法证据排除规则探析(中).doc》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、民事诉讼非法证据排除规则探析(中)三、非法证据排除规则的比较法考查　　非法证据的排除问题，主要发生在刑事诉讼之中。刑事诉讼中的非法证据，可以分为以非法手段获取的被告人的供认和被告人供认以外的其他证据，后者包括通过非法的搜查、扣押、窃听等获得的证据。对以非法手段获得的被告人的供认，各国法律均否定其证据资格，联合国大会1984年签署的《禁止酷刑和其他残忍、不人道或有辱人格的待遇或处罚公约》第15条亦规定“不得援引以酷刑取得的口供为证据”。对后一类非法证据，是否予以排除，各国的实践有很大的差异。民事诉讼中

2、的非法证据，主要是指以非法手段获取的书证、物证，视听资料，与刑事诉讼中后一类非法证据具有一定的可比性，故本文仅就后一类非法证据进行比较。　　美国是最早确立非法证据排除规则的国家。早在1914年，美国联邦最高法院便依据宪法第四修正案在维克斯诉合众国一案的判决中提出了非法证据排除规则。宪法第四修正案规定：“人们保护自己的人身、房屋、文件及财产不受任何无理搜查和扣押的权利不容侵犯；除非是由于某种正当理由，并且要有宣誓或誓言的支持并明确描述要搜查的地点和要扣留的人或物，否则均不得签发搜查证。”维克斯一案中控

3、诉方的证据是以非法搜查和扣押的方式取得的，违反了宪法第四修正案，故美国联邦最高法院认为不得在刑事诉讼中作为证据使用。⑽美国联邦最高法院开始并未要求各州遵从非法证据排除规则，直到1961年对麦波夫人诉俄亥俄州一案作出判决后，⑾才将该规则适用于各州的刑事诉讼。　　美国最高法院还通过“毒树之果”（thefruitofthepoisonoustree）的理论将非法证据的排除扩展到从非法证据获得的证据，按照该理论，以违法方式收集到的证据为有毒的树，以这些证据为线索获得的其他证据为毒树的果子，毒树之果不可食，因

4、而也应当排除。　　排除非法证据的代价是使一些确实犯了罪的人因此而逃脱了法律的制裁。犯罪率的日益增长和政府控制犯罪能力的减弱引起了美国民众的强烈不满，后来，美国最高法院不得不对“毒树之果”的理论作出修正，在继续坚持排除非法证据的同时，设置了两项不予排除的例外：一是必然发现的例外（inevitablediscoveryexception），即一部分侦查人员虽然偶然进行违法侦查，但即使不违法侦查，其他侦查人员通过合法侦查也必然会获得证据；二是善意的例外（goodfaithexception），即事实上进行

5、违法侦查的人员有理由相信侦查程序是合法的。如侦查人员依照一位有签发权的官员签发的搜查证进行搜查，但最终却发现搜查证是无效的。⑿3　　对私人以违法方式获取的证据，美国绝大多数的案例是不予排除的，除非该违法取证行为是在警察的授意下进行的，因为在此情形下该私人被视为警察的代理人。即使是有警察到场，只要是该行为并非是在警察授意下进行的，私人获得的证据仍然可以作为诉讼证据。例如，1968年美国新泽西州有这样一起案件：DelPresto得知其妻有外遇，为了在离婚时获得其妻与他人私通的证据，便通过私人侦探找到了妻

6、子情人的住所，在破门而入捉奸前，他们请警察到场，警察应邀前来，但未参与行动，只是在一旁观看Delpresto与私人侦探搜索证据。在后来的离婚诉讼中，被告律师对这些证据的证据能力提出了异议，法院则认为，此种破门而入收集证据的行为仍属私人行为，不能指责为警察非法搜查。⒀　　美国之所以不排除私人以入室窃取、装窃听器、强行进入他人住宅等方式收集的证据，是由于美国法院认为，宪法修正案第四条的规定，旨在禁止政府人员的非法侦查行为，并非是禁止私人的行为，故不适用于私人非法收集证据的情形。当然，如果私人采取非法手段

7、收集证据，其行为触犯了刑法，仍然会受到追究，但这与证据能力不相干，即便受到刑事处罚，所收集到的证据在诉讼上仍然是有效的。　　此外，对私人在民事诉讼中利用警察以非法方式取得的证据，美国法院亦持宽容的态度，允许私人将它们作为证据使用。如在1975年HoneycuttVAetnaIsurance给付保险金一案中，被告方利用警察以非法扣押方式获得的原告故意放火的证据，得到了法院的许可。⒁　　英国与美国虽然同属英美法系，但在对待非法证据问题上，英国的处理办法与美国不同。刑事诉讼中是否排除违法取得的证据由法官裁

8、量决定，但从新的判例看，对违法搜查、扣押的证据，只要与待证事实有关联，原则上不予排除。在民事诉讼中，则未排除非法证据。　　据笔者掌握的资料，德国和法国的刑事、民事诉讼中，对违法取得的证据，未采用排除的方法。这可能是因为德、法两国均是由陪审员而不是陪审团参与审判，根据自由心证的原则，法官调查证据时可以对证据的证明力作出自由的判断，法律一般不对证据能力作出限制，而违法证据的排除，恰恰是有关证据能力的问题。　　日本原先在刑事诉讼中并不排除违法收集的实物证据，后来受到美国的影