我国《海商法》修改的必要性[①].doc

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1、我国《海商法》修改的必要性[①]［摘要］本文通过分析《海商法》在实施中暴露的不足、《海商法》实施以来我国民商立法和国际海事立法的发展，结合法律修改的法理，探讨《海商法》修改的必要性和应遵循的原则，并在此基础上提出《海商法》修改的要点建议。［关键词］中国；海商法；修改；建议法的修改，又称法的修正，是立法的一种形式，[②]是指由于情势的变化等原因，立法机关对于生效的法律予以部分的变更，包括删除原有内容和补充新的内容。[③]《海商法》修改的必要性在于为适应该法实施以来已经变化了的情势，弥补该法在实施中显露出来的某些不足。一、90年代开始国际海事立法再度

2、活跃《汉堡规则》(1978年)和《多式联运公约》(1980年)通过之后，联合国贸发会及其他国际组织，都把注意力集中在推进现有国际公约的生效及实施上，不准备再制定新的国际公约。因此，80年代新的国际公约很少出台。直到1989年IMO才通过《1989年国际救助公约》(实际该公约草案在1980年即已草拟，称“蒙特利尔妥协案”)。到了90年代，国际海事立法开始活跃起来，一些新的国际公约或民间规则相继出现：1990年和1994年的《约克—安特卫普规则》、《1992年国际油污损害民事责任公约》(1992CLC)(生效)、《1993年船舶优先权和抵押权的国际条

3、约》(通过)、《1996年有毒有害物质国际公约》(草案)、《1998年残骸打捞国际公约》(草案)、《2001年燃油污染损害民事责任国际公约》（通过）、2002年修改《1974年旅客及其行李运输的雅典公约》(通过)。《2002年联合国运输法》（草案），此外，国际组织还在酝酿海上保险、海盗、海上人身伤亡等国际公约或者示范法的起草工作。这些新的国际海事立法及立法动态，对我国《海商法》已经或者将要产生重要影响。鉴于《海商法》的涉外性，为了与国际接轨，以当时通行的海事国际条约为基础，吸收体现国际海事惯例的民间规则，借鉴有广泛影响的有关合同格式，是《海商法》的

4、一大特色。例如：如本文第一部分所述，《海商法》第二章“船舶”第二节“船舶抵押权”和第三节“船舶优先权”的规定，主要参照了《1967年统一船舶优先权和抵押权某些规定的国际条约》的规定；第四章“海上货物运输合同”第七节“航次租船合同的特别规定”系参照当时国际上有广泛影响的1976年“金康”（GENCON）合同格式制定；第十章“共同海损”吸收了体现国际海事惯例的民间规则《1974年约克—安特卫普规则》的主要内容。然而，在《海商法》实施过程中，这些当时的条约、民间规则或者合同格式，有的已被新的条约、民间规则或者合同格式所取代。例如：上述条约、民间规则或

5、者合同格式中，《1967年统一船舶优先权和抵押权某些规定的国际条约》，已被《1993年船舶优先权和抵押权的国际条约》所取代；1976年“金康”（GENCON）合同格式已被1994年“金康”(GENCON)合同格式所取代，《1974年约克—安特卫普规则》，已被《1994年约克—安特卫普规则》所取代。6条约、民间规则或者合同格式的这种以新换旧的变化，使得《海商法》引用或者参照的相关内容与这些新的条约、民间规则或者合同格式相比较，不但丧失了原有的超前性和先进性，而且成为陈旧甚至过时的法律规定。二、与《海商法》相关的国内立法相继出台自1993年7月1日

6、《海商法》生效以来，我国国内立法有了飞速的发展，与海事、海商有关的立法有：《对外贸易法》(1994年5月12日)、《国际赔偿法》(1994年5月12日)、《仲裁法》(1994年8月31日)、《担保法》(1995年6月30日)、《保险法》(1995年6月30日)、《拍卖法》(1996年7月5日)、《合同法》(1999年3月15日)、《公司法》(1999年12月25日)、《海洋环境保护法》（2000年4月1日）、《海事诉讼特别程序法》（2000年7月1日），《海关法》（2001年1月1日）等，此外，还有若干条例和规章。《海商法》作为调整某一领域特定社

7、会关系的特别法、应当与一般法之间相互协调。也就是说：一般法应当规定适用于某一领域所有社会关系的带有普遍性的原则性规定，特别法应当针对其所调整的特定社会关系的特殊性，做出适用于该种特定社会关系的具体性规定。作为法的效力层次的特殊规则，特别法效力优于一般法。[④]上述法律的相继出台，使《海商法》中大量的规定便成为其特别规定。具体而言：（1）《海商法》第十二章“海上保险合同”的规定，成为《保险法》的特别规定，而《保险法》的规定属于一般规定。（2）《海商法》第二章“船舶抵押权”和“船舶优先权”的规定，第四章“海上货物运输合同”中承运人对货物留置权的规

8、定（第87条和第88条），第六章“船舶租用合同”中期租出租人对承租人的货物和转租船舶收入留置权的规定（第141条）、光船出