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2、rshlag），而是一种具有「可实践性」（Durshsetzbarkeit）与「可强制性」（Erzingbarkeit）之行为规范。因此，法律所建立及维持之法律秩序，是一种经由外力强制的他律作用所形成，其与经由个人道德或社会伦理之自律作用所形成的伦理秩序，显有不同。以刑法规范与刑罚制裁而言，其虽是国家维护社会治安，强而有力的法制，但绝非治安的万灵丹，是一种基于理性考量不得已的最后手段（ultimaratio）。刑罚的强制制裁，动辄剥夺人的生命、自由或财产，而与人权人道密不可分。德国刑法学家Gallas氏即言：「刑法的制裁作用，并非一种实现正义的绝对目
3、标，而祇是一种以正义的方式达成维护社会秩序目的时，不得不采用的必要手段而已」。因此，自宪法保障基本权的精神，刑法的运用应在必要及合理的最小限度内为之。此一刑法谦抑的思想，实为贯通刑事法领域的基本理念。刑法之所以能以国家强制力为后盾，对于一定的犯罪行为，有效发挥刑罚制裁的作用，实系因其具有保护法益的功能。处罚犯罪与保护法益具有一体的两面性，而本于刑法谦抑主义及保护法益的关联性，可谓为刑罚的存在与正当化的依据之所在。德国的刑法学界更直认刑法就是一部「法益保护法」，如果没有法益保护的必要性，自无刑罚的需要性可言。然而这一刑法立法的特色，面对社会的急速变迁与
4、现代犯罪多样化的情势，面临着许多发展上的挑战。在实际社会生活中，侵害公共生活秩序的现象很多，几乎在民法、行政法的领域，均可发现法律的规范与处罚的效力；而其中刑法要加以处罚者，则以侵害刑法规范所保护的基本法益与价值为限，并非以每样不法的行为，做为处罚的对象。然而，民刑法与行政法之间，如何分工对抗违法的任务？就一项违法行为是否应或宜处以刑罚？或者课以行政处罚，即为已足？这是关系到立法者是否认定该项行为其有「犯罪性」而定，属于刑事犯与行政犯区别的问题。究竟一个行为是否应该或者适合以刑罚为后盾，或以行政处罚为当，其间的取舍有无理论的根据，或者完全依靠政治利益
5、做决定？是为刑法立法论上，应以探明的课题。为明了刑事犯与行政犯区别的问题，宜先探究刑事不法及行政不法之义涵，以下即从制裁法之体系，说明两者之意义。贰、刑事不法及行政不法在制裁法体系之意义（一）制裁法体系概说法律既为一种具有「可实践性」与「可强制性」的行为规范，任何具有「禁止」HJeshek,DasdeutsheWirtshaftstrafreht,JZ59,S461林山田，前揭文（注23），页120。RobemannRothHerrmann,GesetzüberOrdnungsidrigkeitenKommentar2Aufl,88,SS7-9郑善印
6、，前揭书，页145。林山田，前揭文（注23），页44-45。对于刑法上的观点，就轻微的案件，是否认定其有「可罚的违法性」的问题，学者及实务界已多有讨论。参见甘添贵，「可罚的违法性之理论」，1992年最高法院院学术研究会，可罚违法性理论与司法实务研究讨论会资料料；洪福增，「可罚的违法性的理论」，收录于「刑法理论之基础」。苏俊雄，前揭文，页29。Jeshek,NeueStrafdogmatikundKriminalpolitik,ZSt98,S12；Lange,DerStrafgesetzgeberunddieShuldlehre,JZ65,S73；La
7、nge,NureineOrdnungsidrigkeit？,JZ57,S233洪家殷，「论行政序罚之概念及其与刑罚之界限」，东吴法律学报第9卷第2期，页104以下。内容简介：摘要:近现代思想家以形而上学作为哲学分析工具,回答了知识产权制度的一般性问题,为我们论证知识财产的无形性特征、知识产权的合理性理由、知识产权法的公益性原则提供了法哲学依据。关键词:社会公意理论、自由意志理论、财论文格式论文范文毕业论文摘要:近现代思想家以形而上学作为哲学分析工具,回答了知识产权制度的一般性问题,为我们论证知识财产的无形性特征、知识产权的合理性理由、知识产权法的公益
8、性原则提供了法哲学依据。关键词:“社会公意”理论、“自由意志”理论、“财产人格”理论、“抽象物”理论从知识财
