浅谈证券法律冲突研究法学理论.doc

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1、浅谈证券法律冲突研究法学理论　　法律冲突系指解决同一问题的不同国家(地区)的法律由于各自因内容上的差异而导致相互在效力上的抵触。证券法律冲突是关于证券领域的法律冲突。 　　(1)各国关于证券立法上的差异，这主要源于各国有立法的自主权，且在立法时立足于本国经济现实及法制传统。 　　(2)证券市场的国际化。本世纪60年代初至七、八十年代以来，证券市场国际化已成为当代世界证券市场发展的一个重要趋势。证券市场的国际化主要蛹表现在证券投资主体的国殖际化，证券发行与交易的茵国际化，这也就引发了关勃于投资主体的证券投资行底为的法律适用问题及

2、跨国许证券发行与交易行为的法畅律适用问题。当然，一般蝉法律冲突所依赖的承认外疮国法律的效力的问题已不石是现代国际社会的基本问挎题，但是外国人在内国的己民事法律问题仍有一个基忱本条件，即不管是投资主异体还是发行主体的行为效音力都离不开其在外国的民玻事法律地位的被认可。 　拿　(1)证券法律的立法巡精神及法律体制上的宏观感冲突。这主要因各国对证战券经济的认识及各自国情欲的考虑不同，立法精神上嗽有追求严格监管的，有追会求自由放任的，也有适度穴监管的。法律体制上因证嫁券发行或交易领域在反映叔立法精神及政府调控政策吞上的差异，而使各国呈

3、现屑各自的特色。当然，该宏玉观层次上的冲突往往都通逸过具体法律规范的冲突来借表现。 　　(2)证券市躯场主体法律冲突，它是因灶证券商、证券交易所、证爆券登记清算机构、证券投新资咨询机构、证券评级机赁构、上市公司、购券人等砸因其涉外证券市场行为而灭需要确认其身份或资格时渔发生的法律冲突。该类冲祷突往往可通过关于法人或裳非法人的社团组织及自然毡人的资格之法律冲突来表吮现，因此，此类冲突不是靛本文研究的范围。 　　(鸳3)证券发行与交易法律合冲突，它是证券法律冲突摇的本体部分。因证券发行嗓交易发生的地域特点，可令把该类冲突分为三种情

4、形宛：一是外国证券在本国发账行交易，由于该外国发行猫交易人所属国有关法律与氏发行交易地所属国法律可牺能不同而引发的法律冲突尘;二是一国证券在外国发积行、交易而引起的本国法掠与外国法之间的冲突;三双是外国证券在外国发行交挤易，可能因发行交易人所劝属国、发行交易地所属国顿及购券人所属国(本国人绰)的法律间发生冲突。综嘻合证券法律冲突生成的诸办要素及与其他法律冲突的旧比较，可以看出证券法律章冲突具有如下特征： 　　森在普通法系和大陆法系中游的法、奥等国的法律中把第物(财产)分为有体物和兑无体物，即有形财产和无贰形财产。证券也可以归入

5、拴无形财产的类别，但其特昭质决定了它又不同于知识笆产权，这是因为证券既有斟物权的属性又有债权的属摈性，特别是证券中的一个印基本种类-股票更是一种院超越于传统物权和债权含娄义的独特权利，何况证券蔗的发行、交易还存在着有粳别于知识产权的权利转让耻的复杂程序，如通过证券已交易机构的交易及非证券顺机构的交易等等。正因为绵如此，1978年《奥地跃利联邦国际私法法规》第撮七章中便把证券交易所的肿契约与无形财产权的契约纸分别列于第39条、第4巢3条，而未把证券交易简赖单地归入无形财产权的转一让中去。证券与动产和不息动产的法律冲突的区别，拒主

6、要在于后者的有形性而屈使法律冲突的实质联系因肝素都比较一致地推为物之奖所在地。《美国冲突法第宴二次重述》及1979年兽匈牙利国际私法等都把证拧券代表物(动产或不动产烩)的证券之法律冲突划入焊动产与不动产的法律冲突烤领域中去，而具有债权、淤物权双重属性的股份及债桃券则另行处理。这都反映烹了证券法律冲突因证券的颈特质而不能简单地归入无堆形财产的法律冲突或动产粤、不动产的法律冲突。 　按　证券是在市场经济发展诗到较高级阶段才生成的，迎它是社会资源充分利用和帖优化配置的一种载体。在野市场经济已成为各国普遍四接受的现代国际环境中，沿证券

7、立法问题上所呈现的钉差异便很大程度上根源于恶各主权者对自己的经济环页境、经济发展取向及具体著决策的把握，而很少有像霜在传统民事领域-婚姻、辛家庭、住所、国籍等在法媳律冲突上所呈现出浓厚的废文化冲突属性。这主要因畔为证券出现的根本价值取企向便在于效益，即最优化硫地筹资融资和降低成本耗史费。因此从这一角度来看焰，各国的证券立法应该有袋着一致的价值取向，在立债法上应该易于走向一致，必只是因为各国国情尤其是仪各国经济发展水平的差异引，制约了证券立法在国际刑上走向共同的道路。这一敝特征也将制约证券法律冲赊突发展及其解决体制的选果择。 　

8、　(1)从发行行虚为的角度看，同一发行人绣发行同一种证券于不同的鸭国家，则可能引发出发行柑地与发行人所属国法律的矩冲突。在这其中又因发行竿地可能分属多个国家，当度同一证券数量众多及发行终国众多时，便可能同时引黑出诸多国家的法律冲突。坡而且不同发行地的法律也讫往往存在差异，同一