2008年司法考试刑法真题解析——多项选择题(四川)

《2008年司法考试刑法真题解析——多项选择题(四川)》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、2008年司法考试刑法真题解析——多项选择题(四川)　　51.《刑法》第三百八十九条第一款规定：“为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。”同条第三款规定：“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。”关于上述规定，下列哪些选项是正确的？　　A.“为谋取不正当利益”是客观的构成要件要素　　B.“不正当利益”是规范的构成要件要素　　C.“给予国家工作人员以财物”是客观的构成要件要素、积极的构成要件要素　　D.第三款规定的内容，属于消极的构成要件要素　　答案：BCD　　解析：行为外部的、客观方面的要素即为客观的构成要件要素，如行为、结果、行为

2、对象等；表明行为人内心的、主观方面的要素即为主观的构成要件要素，如故意、过失、目的等。“为谋取不正当利益”是表明行为人内心的、主观方面的要素，是主观的构成要件要素，因此，A项说法错误。　　按照刑法理论的通说，在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，如果只需要法官的认识活动即可确定，这种构成要件要素便是记述的构成要件要素；如果需要法官的规范的、评价的价值判断才能认定，这种构成要件要素就是规范的构成要件要素。对于“不正当利益”需要法官规范的、评价的价值判断才能认定，是规范的构成要件要素。因此，B项说法正确。　　通常的构成要件要素，是积极地、正面地表明成立犯罪必

3、须具备的要素，这种要素就是积极的构成要件要素。C项中，“给予国家工作人员以财物”是与行为人的行为有关的、积极地、正面地表明成立犯罪必须具备的要素，是客观的构成要件要素、积极的构成要件要素，因此，C项说法正确。　　另外，虽然通常情况下构成要件要素都是积极的、正面的，但例外地也存在否定犯罪性的构成要件要素，这便是消极的构成要件要素，例如：《刑法》第389条第3款规定的“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。”这便是行贿罪的客观要件中的消极的构成要件要素。因此，D项说法正确。　　综上，本题正确答案是BCD.　　52.下列哪些选项成立不作为犯罪？　　A.过

4、路人甲看见某公寓发生火灾而不报警，导致公寓全部被烧毁　　B.成年人乙带邻居小孩出去游玩，小孩溺水，乙发现后能够救助而不及时抢救，致使小孩被淹死　　C.丙重男轻女，认为女儿不能延续香火，将年仅1岁的女儿抱到火车站，放在长椅上后匆匆离开。因为天冷，等警察发现女孩将其送到医院时，女孩已经死亡　　D.司机丁意外撞倒负完全责任的行人刘某后，没有立即将刘某送往医院，刘某死亡。事后查明，即使司机丁将刘某送往医院，也不可能挽救刘某的生命　　答案：BC　　解析：本题考核不作为犯罪。不作为，是指行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务。成立不作为犯在客观上必须具备以下条件：第一，行为人

5、负有实施特定积极行为的具有法律性质的义务（包括：法律、法规明文规定的义务；职务或业务要求的义务；法律行为引起的义务）；第二，行为人能够履行该特定义务；第三，行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果。　　A选项中，甲虽然看到公寓发生火灾，但是他没有报警的义务，因此不可能成立不作为犯；　　B选项中，成年人带小孩去游泳，负有保护该小孩生命安全的义务，小孩溺水乙发现且能够救助而不及时救助，成立不作为犯。　　C选项中，丙作为父母，有抚养子女的义务，且有能力履行却不履行，成立不作为犯；　　D选项中，如果先行行为为犯罪行为的，并且刑法对这种行为引起的加重结果有明文规定的，不另定不作

6、为犯罪；如果刑法没有规定的，仍以不作为犯罪评价。本项中的司机丁属于交通肇事逃逸致人死亡的问题，因此不以不作为犯罪另行评价。　　53.甲欲杀乙，向乙开枪，但未瞄准，子弹从乙身边穿过打中丙，致丙死亡。关于本案，下列哪些说法是正确的？　　A.根据具体符合说，甲对乙成立故意杀人（未遂）罪，对丙成立过失致人死亡罪　　B.根据法定符合说，甲对乙成立故意杀人（未遂）罪，对丙成立故意杀人（既遂）罪　　C.具体符合说与法定符合说均认为，甲对乙成立故意杀人（未遂）罪，对丙成立故意杀人（既遂）罪　　D.具体符合说与法定符合说均认为，甲对乙成立过失致人重伤罪，对丙成立过失致人死亡罪　　答案：AB　

7、　解析：本案考核打击错误。按照具体符合说，甲追求的结果与实际发生的结果具体不一致，阻却了甲对丙的死亡承担故意罪责，故对乙成立故意杀人（未遂）罪，而对丙的死亡成立过失致人死亡罪。　　按照法定符合说，尽管具体不一致但在法定范围内一致，不影响罪责的承担，甲对乙成立故意杀人（未遂）罪，对丙成立故意杀人（既遂）罪，故选项A、B正确。　　54.下列哪些情形不能认定为过失致人死亡罪？　　A.甲在运输放射性物质过程中发生事故，造成4人死亡　　B.乙在工地塌方之后，仍然强令6名工人进入隧道抢救价值2000万元的机械，6名工人由此遇难