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1、论刑法上商业秘密的构成特征2008年1月16卷第1山西警官高等专科学校JoumalofShanXiPoliceAcadenJan.,2008Vo1.16No.1【法学研究】论刑法上商业秘密的构成特征口周铭川(上海交通大学法学院,上海200240)摘要:刑法上商业秘密应具备秘密性,价值性,实用性和管理性四要件.其中,秘密性暗含新颖性要求,价值性为实用性所限制.由于罪刑法定原则的限制,对这四个要件只能进行严格解释,故刑法上商业秘密的范围小于知识产权法上商业秘密的范围.关键词:商业秘密;秘密性;实用性;严格解释中图分类号:
2、D924.33文献标识码:A文章编号:1671—685X(2008)01—0045—06作为犯罪对象的商业秘密,在侵犯商业秘密罪的犯罪构成中占有极为重要的地位,如何认定某一信息是否构成商业秘密,也是理论研究和司法实践中的疑难问题.然而,刑法学界对商业秘密的构成要件的研究非常薄弱,存在或简单照搬或完全忽略知识产权法理论两个极端,忽略了商业秘密的构成要件及保护范围在两法中的差异,极易导致混淆罪与非罪的界限,不利于保障人权.～,刑法学界关于商业秘密构成要件的常见观点对于商业秘密的构成要件,刑法学界观点不一.有学者认为,"商
3、业秘密必须具备以下特征:一是不为公众所知悉(新颖性);二是能够实际投入生产或经营(实用性);三是能够为权利人带来经济利益(价值性);四是权利人对商业秘密采取了保密措施(保密性)".…有学者认为,商业秘密具有六个特征:一是相对的不公开性,即秘密性;二是直接的可转化性,即可应用性或应用的便捷性;三是物质财富性,即经济收益性;四是保护的适当性;五是合法性;六是时间的无限性.还有学者认为,商业秘密应同时具备秘密性,经济性,实用性,独占性,转让性,相对性六个特征,缺一不可.L3也有学者主张商业秘密必须具备秘密性,价值性,实用性
4、和保密性四个要件.l4还有学者在秘密性,价值性,实用性,保密性之外,另强调"信息性",即商业秘密是一种技术信息或经营信息._5另有学者强调秘密性,价值性,实用性,保密性,信息性及合法性.知识产权法学界则基本形成通说,认为商业秘密应具备秘密性,价值性和管理性三大要件,争议主要是实用性能否从价值性中分离出来以及新颖性能否从秘密性中分离出来而单独作为一个要件.笔者认为,由于知识产权法学者对商业秘密的研究起步较早,因而知识产权法学者在研究的深度和广度上,都超过刑法学者,这一点可以从相关研究成果中体现出来.就商业秘密的构成要件
5、而言,有些刑法学者的归纳,概括显得有点随意,比如以新颖性取代秘密性,将所谓可转化性,时间的无限性,独占性,相对性②作为商业秘密的构成要件等,难以得到学界的认同.而认为商业秘密应具有信息性,合法性的观点,本身并没有错,在罪刑法定原则的约束收稿日期:2007—09—29作者简介:周铭川(1975一),男,江西丰城人,上海交通大学法学院讲师,刑法学博士,主要研究方向:刑法学.①其他观点如:1.非物质性,可传授性,可转让性,秘密性,价值性,新颖性;2.秘密性,价值性,独特性;3.秘密性,价值性,防范性;4.秘密性,价值性,实
6、用性,保密性;5.秘密性,价值性,新颖性,独特性;6.秘密性,价值性,保密性;7.实用性,价值性,秘密性,新颖性,管理性.现阶段,主张应根据TRIPS协议的规定,将商业秘密的构成要件界定为秘密性,价值性和管理性的学者越来越多.参见张耕等着.商业秘密法[M].厦门:厦门大学出版社2006.6—7.②该论者所说的相对性是指商业秘密可以因公开而解密或因进一步研究开发而完善,而不是指相对秘密性,参见前引书.一45—山西警官高等专科学校2008年第1期下,无论怎么强调信息性的重要性都不过分,并且任何违法的东西都不应得到法律的保
7、护.但是,信息性实际上是指商业秘密的范围,是商业秘密这一概念的外延,而合法性则是一切受法律保护的事物都应具备的条件,不具有区分商业秘密与其他受法律保护的事物的功能,两者都不应作为商业秘密的一个构成特征,否则即混淆了概念的内涵与外延,本质特征与非本质特征的区别.另外,刑法学者所说的保密性与知识产权法学者所说的管理性实际上是同一个概念,都是指权利人采取了保密措施.二,刑法与知识产权法中商业秘密的要件和保护范围的差异《刑法》第219条第3款规定:"本条所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经
8、权利人采取保密措施的技术信息和经营信息."在知识产权法领域,由于我国目前尚未制定独立的商业秘密法,其定义体现于反不正当竞争法和有关规定中.如《反不正当竞争法》第1O条第3款规定:"本条所称的商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息."国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的
