企业的商法意义及“企业进入商法”的新趋势论文

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1、企业的商法意义及“企业进入商法”的新趋势论文关键词:企业/商人/企业法/商法/现代化内容提要:内容提要目前，有些国家和地区已废弃了传统商法典，转而制定了企业法典，降低乃至废弃了“商人”和“商行为”在传统商法中的支配地位。新型商法体系冲击了传统商法的理论基础。在我国，部分商法学者注意到“商法企业法化”的现象，主张应在“企业”的基础上整合现有的商法规范和体系。然而，对于境外商法上的“企业”，多数国内学者存在误解.freel法律术语是法律条款的基本构成要素，科学界定法律术语的含义，有助于准确把握法律条款的含义，保障法律体系的稳定。就“企业”而言，其辞义学、经济学和法学解释

2、有所不同。如果无法澄清“企业”的含义，就难以将“企业”纳入商法，更难以将其作为商法的基础概念。(一)辞义学的解释在古汉语上，有“企”和“业”，而无“企业”。按照《古代汉语词典》，“企”，有盼望、踮起脚跟等意思5，“业”有事业、事务、职业、学业和产业等意思6。“企”和“业”相合并加以扩展，遂有“从事”或“开展”某项事业的意思。根据《现代汉语词典》，“企业”是“从事生产、运输、贸易等经济活动的部门，如工厂、矿山、铁路、公司等”7，按照这种解释，“企业”被限定于经济活动部分，而不包括其他部门的活动，尤其不包括非营利事业。然而，这种解释将“工厂、矿山、铁路、公司”相并列，却

3、带来了其他问题，如当公司开办工厂、矿山和铁路时，究竟是将公司看成企业，还是把工厂、矿山和铁路看成企业。换言之，此种解释没能回答这样的学术疑问:公司是一个企业?抑或是公司拥有一个企业?8笔者认为，《现代汉语词典》反映了现代社会的用语习惯，却未揭示企业和公司的关系。它更像是对多种生活现象的罗列，而没有厘清企业和公司的关系。“企业”对应的英文词语主要是“Enterprise”和“Firm”。在《新汉英词典》中，“Enterprise”主要是指“事业”。“Firm”主要指“(合伙)商号，商行;公司;事务所”，也可译为“厂商”或“商行”，或延伸为“从事某种事业的组织”。9而“

4、Enterprise”和“Firm”在辞义学上的含义相距甚远，前者接近于经济学概念，后者主要是法律概念，但国内翻译界却常将两者一并译为“企业”。(二)经济学的解释“企业”一词广泛运用于经济学领域，它是经济学的核心术语和主要研究对象。在《现代经济词典》中，“企业，又称‘厂商’。从事商品生产、流通和服务性活动的经济组织”，分为“业主制企业”、“合伙制企业”和“公司制企业”10。该词典将“企业”归入“经济组织”，凸显了“企业”的主体特征，这种解释接近于《现代汉语词典》，却与《新汉英词典》相距甚远。科斯教授因发表“NatureofFirm”一文而荣获诺贝尔经济学奖，国内多数

5、译者将该文译为“企业的性质”，少数译者将其译为“公司的性质”或“厂商的性质”。笔者认为，如果坚持“Firm”的固有含义，应采用少数译者的译法，即将该文译为“厂商的性质”或“公司的性质”，而非“企业的性质”。亨利·汉斯曼教授撰写的《企业所有权论》(“TheO”和“corporate”等术语，极少采用“En-terprise”的术语，说明作者关注的重点是“Firm”而非“Enterprise”。同时，该书除了探讨“生产者所有权企业”以外，还大篇幅地探讨了“顾客所有权企业”和“非营利性机构和互助企业”。考虑到后者具有的非营利性或弱营利性特征，将该书译为“事业的所有权”才更

6、为准确。然而，倘若将书名直译为“事业的所有权”，对于习惯了将“Enterprise”译为“企业”的读者来说，或许又无从理解作者所云何物。“事业”是社会成员长期开展的活动和系统化目标，既包括盈利事业，也包括非盈利事业。“企业”作为“事业”的特殊形式，仅指盈利事业，既不包括非盈利事业，也不包括从事活动的主体。换言之，事业是大概念，企业是小概念，他们都带有组织化、目的性和长期性的特点，却与带有主体性质的经济组织之间没有直接关系。经济学研究者何以将“企业”归入“经济组织”，其确切成因很难找到。笔者认为，关注企业或事业的组织化特征，或许是造成这种习惯解释的主要因素，而这种习惯

7、解释却导致了对西方经济学著作的误读。在新制度经济学领域，学者常采用“Firm”，却很少论及“Enterprise”。新制度经济学以制度作为研究对象的，尤其关注交易成本、产权理论、企业理论以及制度变迁等问题，却不甚关注组织是否具有营利目的、组织举办者人数的多寡、组织形式究竟采用公司抑或个体或合伙等形式，甚至不关注组织是否存在所有权人12。就此而言，即使将“Enterprise”和“Firm”皆译为“企业”，“Enterprise”也主要指带有客体或目标性质的“企业”，即“客体性企业”;“Firm”主要指具有主体性质的“企业”，即“主体性企业”。如果将“Firm”和