法律的制定：从参与制定h股法律框架的经验说起

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1、法律的制定：从参与制定H股法律框架的经验说起

2、第1　　引言　　感谢法学会负责同学的安排，让我可以与同学们会晤。我到清华已经有两个多月了，忙于适应新环境，除了上课外，没有机会与同学们交流。希望藉这一类的座谈会加深彼此的了解。更要感谢汤欣老师，这个座谈会的主意于跟汤老师在21世纪商法论坛上的交谈。汤老师对《公司法》若干条文有一些看法，希望我能说一下参与H股的经验，以便他了解这些条文的来龙去脉。就是这个谈话引出了我的一些想法，建议为博士生、硕士生举行一个座谈会。　　H股的发行到现在应该有十年了。我有幸参

3、与其事，但在这十年间，我从没有就H股发表过任何口头或书面的论述。保持缄默的理由有三：　　1.当年律师行业为了争取H股业务，什么手段都用上了。鉴于本人与香港的一家律师事务所关系密切，作为制定H股法律框架的主笔就H股问题发表言论，就有可能被视为为该事务所“拉生意”，这个嫌疑我是坚决不能揹上的。　　2.在H股问题上，我确实做了一些事，但无端的诉说自身的经验，除了有邀功之嫌外，更是无谓之举。　　3.即使事过境迁，以上两个顾忌也不再存在，仅仅说故事，当年何人作了何事，这也是没有意义的。要说也得从中抽取些许教

4、训。但说到汲取教训，就不免会有些批评。批评我不怕，我从来没有羞于公开地批评事物。但如果希望批评可以促使进步，就得看看时机和听众。在外地批评中国的一些做法，实在太容易了，但这样的批评对改善内地的法制似乎没有多大的帮助。如是，就一直保持缄默。　　当汤老师提起H股时，我就想到：适当的听众有了，批评的时刻也到了，就提议与同学们举行这个座谈会。　　以下我先叙述H股发行前的6、7个月内我们为了H股法律框架所做的事情，在叙述的同时，我会说说执业律师应该注意的问题。H股发行后就出现了《公司法》的故事，我会先叙述我

5、们在《公司法》的制定中所扮演的角色。故事说完后，我会谈谈制定法律应该注意的事情。可以说，最后这一点是最重要的，现在觉得批评意见会得到回应，所以是提出来的时候了。　　一、H股上市　　借用新闻界的5个yofthegood）”。用内地的表述，就是不能要求一步到位。这就是说，在改革过程中，有时是需要接受次好的。H股计划以及目前的《公司法》虽然有诸多不是，但其及时运行却发挥了一定作用，有很多当年属陌生的，匪夷所思的概念，现在已经成为了理所当然的概念，如派生诉讼。这个认知过程是由实践得来的，如果坚持等到最好的

6、方案才立法，那么可能永远等不到。　　（2）法律本土化只能是个长远目标。世界不会停顿下来，等我们弄出一个理想的、自家的法律制度才与我们进行贸易。只要我们希望发展经济，在这个过程中受到外界不良的法律污染是无可避免的。这不是说不应该避免或纠正污染，而是说应该订立可行的长远计划，以便在进行贸易接受污染的同时，还可制定纠正的工作计划。　　这是“聘任”过程中的第一点：时间问题。　　2.工作性质　　梁先生早在5月就通知我，将来会用得着我对公司法的研究，我当时以为只是参加一两个会议，但梁先生9月底请我加盟的是工作

7、组。这是因为在5月到9月期间，香港交易所与体改委举行过两、三个会议，没有取得进展，眼看着时间过去，心里有点慌，便找我这个外援。　　事实上，当年5月到9月的几个会议本身极具意义，只不过是当事人没有意会到毛主席的“务虚”、“务实”的区分。5月到9月基本上是务虚，很有必要。但如果一直务虚下去，一百年也弄不出什么东西来，因此，他们需要的是将务虚会议变成务实会议，迈开了第一步，大家的心踏实了，就能一步一步的走下去。这个务虚务实的问题，我在总结立法经验时再来谈论。　　3.所谓“受聘”　　我说“受聘”，是用引号

8、的，因为虽然我加入了工作组，但没有拿报酬。参与工作的人中，梁先生和我是义务的，其他人是受薪的，这说明了两件事，一是香港律师费用高得不合理的状况，这使得我们参与公共事务时，是否收费，如何收费成为问题，大家都有这么一个看法/做法，可以不收，但收就应该收市价。但为公共事务收市价，又有点“那个”，干脆就不收了。　　虽然作为律师，大家都希望达到一个舒适的生活水平，但律师费用涨到某个程度，就会对律师本身不利。希望你们警惕，不要重蹈香港的覆辙。　　二是虽然梁先生和我的工作是义务的，但我们的无形收入很大。我之所以

9、能够加盟清华，在一定程度上是与我以前的工作有关。我提出这一点就是希望同学们不要将钱看得太重，不要怕吃亏。　　好了，关于加入工作组的过程已经说够了，加入了工作组后，做了什么呢？第一是检讨情况；第二是制定工作流程。　　B.检讨情况　　检讨情况分两方面，一是内容，一是时间。　　先从时间说起，这对执业律师特别重要，就是对“当官的”来说，也很重要，管理科学的一个重点是时间管理。无论内容做得怎样好，如果不及时，也是枉然的。因此，收到任何任务时，一个条件反射性的问题就是，死线是什么？然后从目的倒