吊销公司营业执照法律问题研究

《吊销公司营业执照法律问题研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、吊销公司营业执照法律问题研究

2、第1...　　引言　　自20世纪70年代末、80年代初开始改革开放以来，我国社会主义市场经济体制逐步确立并日益完善。伴随着这一过程中市场经济的不断发展，作为市场经济最普遍、最基本的主体-公司亦如雨后春笋般大量涌现。无可否认，在公司蓬勃发展的同时，公司违法现象也频频发生，公司因违法被吊销营业执照的现象也时有出现。由于种种原因，诸多被吊销营业执照的公司不进行清算，其营业执照和公司印鉴等证明公司主体资格的证件也无法收回。这种被吊销营业执照的公司在法律上处于“半死不活”的“休眠”状态，不仅大大增加了市场的不确定性，给市场体制带来种种弊端，而且严重妨碍了债

3、权人利益的保护，使司法实践中产生诸多困惑。与实务界吊销营业执照和被吊销营业执照的公司大量存在不相协调的是，我国对被吊销营业执照公司的法律调整一直处于立法空白状态，相关的理论研究也相对滞后，司法实践更是认识不一、做法各异。因此，加强对吊销公司营业执照相关法律问题的研究，无论是就公司法理论研究的补白，还是就公司法实践的急需而言，都有着极其重要的意义。本文拟就此展开讨论。　　一、吊销公司营业执照的法律后果　　吊销公司营业执照究竟将产生什么样的法律后果，这是困扰理论界和实务界的一个重大问题。由于吊销公司营业执照产生的一系列问题，乃是引发于吊销公司营业执照这种行政行为，因此，在对这一问

4、题进行回答之前，首先有必要就我国现行制度背景下公司营业执照的效力加以考察。　　（一）现行制度背景下我国公司营业执照的双重效力　　所谓营业执照，《法学大辞典》给出的解释是：“企业登记主管机关核发给企业的、确认其法律地位并准许其营业的凭证。……营业执照既是确立企业法律地位的合法依据，也是企业从事生产经营活动的合法证件和凭据，企业只有在营业执照核定的范围内从事生产经营活动，才能受到法律的保护。”《企业法人登记管理条例施行细则》（1988年11月国家工商行政管理局公布、2000年12月第2次修订）第37条则明确规定：“登记主管机关核发的《企业法人营业执照》是企业取得法人资格和合法经营

5、权的凭证。”从学理上的权威解释和立法中的具体规定不难看出，在我国现行法律制度的背景下，公司作为一种企业法人，其营业执照被赋予了公司取得法人资格和经营资格的双重证明效力。　　1、营业执照是公司完成设立登记、取得企业法人资格的标志。根据《民法通则》的规定，企业经主管机关核准登记，即可取得法人资格。但随后出台的企业法律法规和规章、尤其是国务院和国家工商局出台的有关企业登记规则却将核准登记和签发营业执照紧密联系在一起，并将营业执照的签发或领取作为企业完成设立登记，取得企业法人资格的标志，日益凸显其对企业法人资格的证明效力，而逐步弱化了核准登记对企业法人资格的确认功能。及至《公司法》（

6、1993年全国人大常委会通过、1999年修正）和《公司登记管理条例》（1994年国务院发布）出台，公司企业法人资格的取得已经转由单纯的营业执照来证明，核准登记已经蜕化为纯粹的程序法环节。正如《公司法》和《公司登记管理条例》所作的规定：公司登记机关对符合规定条件的，予以登记，发给营业执照，公司营业执照签发日期，为公司成立日期；经公司登记机关核准登记并发给《企业法人营业执照》，公司即告成立。　　2、营业执照是公司获得经营资格，可以从事核准登记范围内经营活动的凭据。《公司法》第11条规定：“公司应当在登记的经营范围内从事经营活动”；《企业法人登记管理条例施行细则》第28条也明确规定

7、：“企业必须按照登记主管机关核准登记注册的经营范围和经营方式从事经营活动”；《公司登记管理条例》第71条则更具体地规定了公司超出核准登记的经营范围从事经营活动所应承担的行政责任。上述规定表明，在目前我国对经营范围采取的是全面管制政策。与其他的民事主体不同，“公司设立的自然目的就在于追求营利”。在这种全面管制的立法政策下，公司要通过开展经营活动谋求营利，就必须在取得法人资格的基础上进一步获得经营资格。而将营业执照的签发作为公司取得经营资格的凭据，则不仅在《企业法人登记管理条例施行细则》第37条里有明确的规定，在工商行政管理部门的具体执法过程中也时有体现。例如，2000年12月4

8、日公布的《国家工商行政管理关于企业登记申请后不领取营业执照如何出理问题的答复》（工商企字[2000]第89号）中就规定：“对企业登记申请核准后，企业登记申请人未领取《企业法人营业执照》就开展经营活动的，应当按无照经营予以处罚。”　　有学者把这种将营业执照集法人资格和经营资格的证明效力于一身的企业登记制度，称之为“统一主义”立法模型，并在对其进行理论检讨的基础上，指出这种立法模型将公法和私法领域的问题混为一谈，视营业执照为企业取得主体资格和经营资格的凭证，结果导致了实践操作和理论上的困惑。为了从制度设计上