论善意取得制度中善意要件的证明论文

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1、论善意取得制度中善意要件的证明论文关键词:善意取得善意证明责任推定内容提要:《物权法》第106条确立的善意要件的证明责任规则,.freelederBeodernlagrtel/lHans－ünchenerKommentarzumBGB，5.Aufl.C.H.Beck，München2009，S1069；OthmarJauernig(Hrsg.)，BGB－Kommentar，5.Aufl.C.H.Beck，München2009，S1293；前引14，GottfriedBaumgrtel等书，第223页；Palandt/Bass

2、enge，BGB，69Aufl.，C.H.Beck，München2010，S1504.48前引10，LeoRosenberg书，第126－127页，脚注5。49德国有民法学者认为，善意是善意取得的权利形成事实，只因其认定采推定的方法，因此须由反对方负担证明非善意的证明责任。比如鲍尔、施蒂尔纳：《德国物权法》(下册)，申卫星、王洪亮译，法律出版社2006年版，第396页；曼弗雷德沃尔夫：《物权法》，吴越、李大雪译，法律出版社2004年版，第257页。但这并不是真正意义上的推定。因为，就善意的成立，法律并未规定基础事实；关于恶意

3、的证明是主证，而不是反证，见前引47，OthmarJauernig书，第1293页。50前引47，JürgenOechsler书，第1069页。51Hans－JoachimMusielak，DieGrundlagederBeZivilprozess，usielak书，第371、376页。65前引10，HansPrütting书，第259页。66前引10，LeoRosenberg书，第333页；前引10，HansPrütting书，第259页。67黄国昌：《阶段的举证责任论——统合实体法政策下之裁判规范与诉讼法观点下之行为规范》

4、，载氏著：《民事诉讼理论之新开展》，北京大学出版社2008年版，第126页。68SeeRupertCross/ColinTapper，CrossonEvidence，Buttersorths，1990，P124.69参见前引12，李浩书，第128页；前引14，张卫平书，第281－282页；折衷的观点，见前引15，毕玉谦书，第41－50页。70前引14，张卫平书，第281－282页。71关于这一问题的专门研究，见姜世明：《举证责任与证明度》，新学林出版股份有限公司2008年版，第1－56页。72前引6，陈华彬书，第550页。73

5、下一节集中讨论这些证明策略。74笔者认为，日本法和台湾法中有关占有的善意推定在性质上属于占有推定的内容，导致这种立法的是法律政策的考量(即对占有公信力的确认和保护)，与善意的证明难度并无直接关系。75出于篇幅考虑，仅引用判决书中认定善意要件成立的部分。完整的案情和判决，请参考判决书原文。所有判决均来自“北大法宝”。76《(2010)焦民二终字第196号判决书》。77该判决在二审中被改判，但改判的理由是不动产没有登记，而不是第三人非善意。参见《(2009)商民终字第120号判决书》。78《(2008)崇民一(民)初字第3149号

6、判决书》。79《(2007)苏中民三初字第0094号判决书》。80《(2009)新中民四终字第504号判决书》81《(2009)川民初字第0972号判决书》。82《(2007)厦民终字第2115号判决书》。83《(2009)驿民初字第2324号判决书》。84关于善意的内容，民法学界有不同观点。笔者认为，从现行法出发，将善意解释为包含不知情和非因重大过失不知情较为妥当85前引34，王泽鉴书，第486－487页。86前引14，GottfriedBaumgrtel等书，第309页.87关于间接证据的整体性审查，参见前引14，Gott

7、friedBaumgrtel等书，第320页88VglGottfriedBaumgrtel/lHans－en/HannsPrütting，HandbuchderBeannsVerlag，2010，S224.89《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》(法发〔2009〕40号)》。90这里之所以使用“经验则”，而不是更流行的“经验法则”一词，是因为，这一概念显然来自德语的Erfahrungsstze一词，而这个由Erfahrung(经验)和Stze(句子)构成的德文单词，并不包含“法则”一词的含义。

8、另外，如果我们把Erfahrungsstze译为“经验法则”，在翻译与Denkgesetz(思维法则)、Naturgesetz(自然法则)并列的Erfahrungsgesetz一词时就会遇到困难，因为，这才是真正意义上的“经验法则”。91前引11，高桥宏志书，第29页。92S