论身份权请求权论文

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1、论身份权请求权论文摘要身份权请求权是民事权利保护的请求权体系中的一种。现代身份权完全区别于历史上的身份权，具有现代的特质。基于身份权的现代特质，身份权请求权具有独特而必要的法律地位。身份权请求权包括妨害预防请求权、妨害排除请求权和违反身份权相对效力而产生的身份权请求权，而确定身份权的请求权不属于身份权请求权的内容。身份权请求权在诉讼上表现为给付之诉。关键词身份权；身份权请求权；绝对权请求权；给付之诉Abstract:Theclaimofpaternityrightisinthesystemofclaimstoprotectcivilrights.Modernpaternity

2、right,.freeloderncharacteristics,isthepaternityrightinthehistory.Accordingtothistheclaimofpaternityrightisspecialandnecessary.Theclaimofpaternityrightincludestheclaimforremovalofobstacles,theclaimforcessationofobstacles,andtheclaimfromgoingagainsttherelativeeffectofpaternityright,andtheclai

3、mtoascertainthepaternityrightdoesnotbelongtotheclaimofpaternityright.Andtheclaimofpaternityrightisapplicablefortheactionofperformance.Keyofpaternityright;claimofabsoluteright;actionofperformance近年来，我国学者对物权请求权、知识产权请求权和人格权请求权都进行了较为深入地论述。在绝对权请求权的体系中，对于身份权请求权的系统研究尚付阙如。由于身份权与物权、人格权、知识产权都是绝对权、支配权

4、，而绝对性、排他性和直接支配性是绝对权产生保全请求权的基础，因此.freelilienrecht，即身份权）请求权实际上具有服务的功能。当遭遇妨害或者有妨害行为之虞时，绝对性转化为相对性，身份权法律关系中对于任意第三人的绝对义务就转变为直接针对加害人的相对义务。权利人可以向加害人直接行使，也可以向人民法院起诉。但是，需要进一步明确的是，身份权请求权具有以下独特的表现：第一，行使身份权请求权的前提是民事主体的身份权受到妨害。从身份权请求权的角度出发，妨害是没有构成损害的侵害，妨害是对权利人之于其客体意思支配力的侵害；而损害则是造成权利之于其主体的物质上和精神上的有用性减损的侵害

5、。妨害和损害适用于不同的救济制度，妨害是行使身份权请求权的要件，损害是提起侵权损害赔偿之诉的要件。侵害一词可以涵盖妨害和损害的内容，侵害是二者的上位概念。第二，身份权请求权通常涉及三方主体，而其他绝对权请求权的主体一般只涉及两方当事人。这是因为作为身份权请求权基础的身份权的权利主体具有共生性，我们认为此类主体的权利能力可以称之为身份性人格。这种共生性的身份权类似于团体，但又不同于合伙等团体。因为团体往往采取一体主义，同一团体在法律上具有一个人格，团体的行为与其组成人员个人的行为之间是可区分的。而自从平等原则重塑了亲属法律制度以后，在夫妻关系上，各国普遍弃夫妻一体主义，转而采取

6、夫妻别体主义，夫妻各自为平等的民事主体。在亲子关系上，随着家不再成为民事主体，父权的主体——男子也不再对外代表家享有民事权利，履行民事义务，因而父子一体的观念也退出了法律的领域。第三，在民事责任体系中，身份权请求权单独对应的责任形式，可以称之为状态责任，或者存续保障责任，与一般的民事责任行使不同。众所周知，民法的请求权体系应该与民事责任体系相对应。而民法的各种请求权基础，包括契约上的请求权，类似契约请求权（包括无权代理人损害赔偿责任等），无因管理上的请求权，物上请求权，不当得利请求权，侵权行为损害赔偿请求权和其他请求权。当前民法和民事诉讼法理论基本上没有直接承认这样一种基于绝

7、对权请求权的责任形式，导致的问题是：在民法上，用侵权责任吸纳“状态责任”或者“存续保障责任”，造成体系违反；在民事诉讼法上，缺乏独立的程序来适用，造成起诉、受理、判决和执行等多方面的困难。第四，近亲属（甚至包括其他亲属）侵害身份权的时候，受害人原谅发生的频率往往很大，身份权请求权的适用通常是当事人退而求其次的选择。例如，美国学者认为，配偶之间长期存在的各种冲突不同程度的产生各种需要解决的问题，而惟有婚内自我解决这些问题才是合乎逻辑的选择。而更为重要的是，夫妻间的这些冲突在绝大多数家庭中已构成家庭生活的一