香港与大陆区际法律冲突及解决模式探讨

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1、香港与大陆区际法律冲突及解决模式探讨内容摘要：区际法律冲突是一个国家内部具有独特法律制度的不同地区之间的法律冲突。香港的回归成就了中国的区际法律关系。如何在公正合理的基础上，正确认定和解决这个问题，既关系到区际管辖冲突的协调和当事人的权益，也关系到各法域法院审判权威的维护，以及内地与香港地区的双方互信，因此，对区际法律冲突进行专门性的研究是有很强的实践意义的。在本文中笔者采用比较分析的方法，探讨并研究了香港和内地区际冲突的特点和美国解决其区际法律冲突的模式，总结提出了笔者对于香港地区和大陆区际法律冲突的解决模式的粗

2、浅看法。关键词：区际冲突一国两制模式一、区际法律冲突和区际私法的概念区际法律冲突（InterregionalConflictofLaws）是在一个主权国家内部跨法域的民事关系中，由于有关法域的相关法律不一致而产生的法律适用或法律选择问题。[①]区际私法与国际私法虽有不同，但是从区际私法理论和实践考察，国际私法就是在区际私法的基础上发展而来的。一般认为，国际私法起源于13世纪意大利的法则区别说，而意大利法则区别说就是为了解决意大利北部城邦之间的法律冲突的。阿尔德里克在12世纪末首先提出了各城邦的人们相互交往中的法律适

3、用问题，他说如果属于几个不同省份的人们在审判员面前诉讼，而这几个省份又有不同的习惯法的时候，就发生审判员应该使用哪个省份的习惯法的问题。[②]巴图鲁斯正式为了解决这一问题，开始对意大利各城邦法中的法律规则加以分类,创立了法则区别说。但是，区际私法和国际私法也不仅仅是对冲突法的两个不同的称谓。毕竟，区际法律冲突与国际法律冲突不是同一个问题，前者发生在一国之内不同法域这个层面，而后者出现在跨国层面上。个别多法域国家或者其中的法域虽然采用同一套法律，但在解决区际冲突问题时往往受到调整区际关系的那些效力更高的法律规范的制约

4、。二、香港与内地区际法律冲突的现状和特点香港1840年鸦片战争以后被英国占领，随之逐步发展起一套以英国普通法为基础的，包含香港成文法，以及一部分中国的封建法律和习惯的法律制度。在特殊的历史背景下，伴随帝国主义侵略而输入的英国普通法和为了方便殖民统治而保留的中国封建法律习惯以及随着历史的发展产生的香港本地成文法一起构成了一个奇怪的结合体。[③]香港回归中国以后，根据中华人民共和国宪法第38条的规定和一国两制的方针，设立了香港特别行政区，香港实行原有的资本主义制度，实行高度自治，依法享有行政管理权、立法权、独立的司法权

5、以及终审权。因此回归以后，香港法律体系是以普通法系法律为基础，以基本法为指导的独特法律体系。从法律上说，香港就成为了与大陆地区不同的另外一个法域。区际法律冲突在虽然当今世界所有复合法域国家如美国、英国、加拿大、澳大利亚等国家里都不同程度地存在，但是从香港回归之后的现状来看，香港与大陆的区际法律冲突，同美国，英国，加拿大和澳大利亚等国的区际法律冲突相比，还是具有许多特殊性，具体表现如下:（一）是独特的单一制国家内部的法律冲突。在一国两制的模式下，香港特别行政区的自治就中央同地方的关系而言，在世界上是独一无二的。中央政

6、府在原则上只监督香港特别行政区是否根据《基本法》的规定实行自治，不会干涉香港特别行政区的具体事务，香港法律将在50年内同内地法律处于平等地位。这一点不同于其他国家里中央法效力优于地方法的传统。（二）内地和香港之间的法律冲突有不同的社会制度基础。大陆自建国以来，实行社会主义的政治法律制度和经济制度。而香港自英国占领以来，实行的是资本主义的政治法律制度和经济制度。1984年签署的《中英联合声明》和1990年批准的《基本法》都明确贯彻了一国两制原则。由此可见，内地与香港的法律冲突是两种经济、社会制度完全不同的法律冲突。（

7、三）两地的法律冲突是属于英美普通法系的香港法与属大陆法系的内地法之间的冲突。内地的民商事法律制度是遵循前苏联的立法和司法体制建立起来的，其性质是大陆法系的民法体系，而香港法律源自英国，属于英美普通法系。1841年英国殖民者占领香港，就宣布了所有的英国法律都适用于香港，1873年的《最高法院条例》更是进一步规定在香港立法机关成立之日即1843年4月15日，所有英国现行法律适用于香港，但对香港地方情况或居民不适宜或经香港立法机关修改者除外。经过一百多年的发展和完善，香港法律已经非常完备形成了包括英国普通法和本地成文法，

8、本地判例法和习惯法的独特法律体系。[④]（四）具有独特的国际因素。表现在适用各国际条约之间的冲突上。中英联合声明规定，回归以后，香港可以中国香港的名义参加国际组织、国际条约。故而两法域可能因为参加不同的国际条约，或一方参加该条约，另一方未参加而导致相互间的法律冲突。（五）有不同的法律文化背景。论文代写现代英美普通法系非常重视科学的方法和手段的公正，既要求实质