浅谈如何使国际工程项目融资“转危为机”

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1、浅谈如何使国际工程项目融资“转危为机”提要：通过分析非洲某大型EPC交钥匙合同融资危机而解除时，中国某EPC承包商与业主围绕争议焦点而进行的一系列艰苦而复杂的博弈过程，解析融资银行在国际工程管理中的决定作用和影响方式，在此基础上提出中国承包商在项目融资困境发生时所应采取的一系列应急措施建议。关键词:金融危机项目融资合同解除EPC　　　　国际工程项目往往高度依赖于项目融资，特别是来自银行业的资金支持。在全球金融危机的影响下，许多银行由于出现巨额亏损、被接管甚至破产等危局，导致大量国际工程项目面临融资困难甚至失败，进而陷入停工甚至终止的困境。　　　

2、　一、案例简介　　　　(一)背景　　2007年，中国某国际工程公司(下文中用“承包商”)与非洲某工业集团(下文中用“业主”)订立一系列工业生产线的EPC／交钥匙合同包(包括4份EPC／交钥匙合同)，其中每份交钥匙合同均以FIDIC《设计采购施工(EPC)／交钥匙工程合同条件》(银皮书)为基础。但出于避税方面的考虑，每份合同均由岸上合同(OnshoreContract)、离岸合同(OffshoreContract)以及关联协议(BridgingAgreement)三部分构成。此外，附件中还有一份需要由项目融资机构代理、业主、承包商三方共同签署的直

3、接协议(DirectAgreement)。合同适用法律为英格兰和威尔士法律，仲裁地点为伦敦国际仲裁院(TheLondonCourtofInternationalAr-bitration，LCIA)。　　双方约定：预付款为合同总价10％，预付款保函及履约保函总额为合同总价的10％；货物部分的90％合同价款采用L／C支付；现场部分的90％合同价款采用T／T支付；合同价款以美元计价，但锁定美元与人民币汇率。　　2008年初，承包商与业主签订补充协议，增加预付款比例，同时保函比例相应增加。2008年4月，承包商向业主提供保函，业主支付相应预付款并申请开

4、立L／C。　　截止于2008年6月，承包商已经开展的各项前期工作包括：方案设计；与主要供应商和分包商分别签订各类分供合同，并向其支付分供合同项下的预付款，按约定开立L／C；前期现场准备工作，包括现场管理人员进驻、临时设施建设、场地平整等。　　2008年7月初，承包商收到业主通知，指责承包商进度迟延，影响业主根本利益，导致项目调整，要求以承包商违约为由解除EPC合同包中的全部合同。承包商则回函声明：项目刚进入前期准备阶段，承包商完全有能力通过加大投入按约定进度完成工程，根本不存在承包商违约的情形。　　承包商随即展开调查，了解到业主此举的真实原因是

5、受全球金融危机影响，项目融资银行自身出现困难，拟取消融资安排。鉴于已经实质性开展工作，承包商并不希望终止全部项目。此举涉及金额高达10亿美元，关系到双方的根本经济利益，为此，双方围绕着与解除合同有关的一系列焦点问题，展开了异常激烈而艰苦的谈判。　　(二)争议焦点及博弈过程　　1　化解业主的惯用“杀手锏”——没收保函　　与绝大多数国际工程项目一样，本项目承包商提供给业主的预付款保函及履约保函均为见索即付保函。为迫使承包商就范，业主依次通过口头通知、电子邮件、出示保函索赔文件及资料、律师“最后通牒”等方式，威胁没收保函。　　在国际工程项目中，虽然阻

6、止见索即付保函被没收的手段非常有限，但是，本案中，承包商在中方律师的帮助下，做了大量细致深入的准备工作。其中，承包商除了提前告知担保银行业主“恶意”没收保函的意向，从而与担保银行形成有序互动以外，还特别针对保函启动诉讼保全措施的可行性进行了充分论证，并为申请仲裁做好了充分准备。　　同时，在整个项目融资安排中，由于保函实际已成为业主提供给项目融资银行的融资担保，因此，在正常情况下，即使业主没收保函，所获得的款项也可能置于融资银行控制之下。为此，根据“直接协议”的安排，承包商及时与项目融资银行代理机构取得联系，借以防止业主将没收的保函款项据为己有。

7、这项措施虽然看似无助于阻止业主没收保函，但明确给业主释放出这样的信号：即使没收保函，受益者也只能是融资银行，而不是业主本身。　　承包商这些有针对性的准备工作，彻底打消了业主以“没收保函”为手段来迫使承包商就范的念头，这使得承包商在接下来的谈判中，处于相对有利的地位。　　2　双赢方案——说服业主将终止全部合同调整为解除部分合同　　迫于项目融资的困难，业主一开始企图取消EPC合同包中的全部项目。承包商在反驳业主关于承包商违约的主张，以及对抗业主没收保函的同时，基于对外部环境及自身条件的分析和判断，及时向业主提出如下建设性方案：　　一是暂停原EPC合

8、同包中部分项目，该部分是否重建由业主决定；　　二是若业主重启暂停部分的项目建设，双方调整合作方式，承包商除提供EPC总承包服务外，还可提供部分融资协作