行政法中的比例原则试论

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1、行政法中的比例原则试论行政法中的比例原则，分析了比例原则的概念、起源，通过论述行政自由裁量权的弊端，凸显引入比例原则的必要性，并且简要介绍了我国行政法有关立法现状以及比例原则的适用问题。一、比例原则之概念界定(一)比例原则的含义以及适用领域比例原则是在符合宪法的前提下，先考虑手段的有效性，再选择对公民权益侵害最小的手段来实现同样可以达到目的的目标。最后还必须进行利益上的总体斟酌。考察此手段实现的目标价值是否过分高于因实现此目标所适用的手段对公民的人身财产等基本权利的损害价值。①我国现有法律规范中没有明确规定比例原则，但是比

2、例原则在公法领域中广为适用，有的学者称之为公法领域的软化剂，如刑法中的罪行相适应原则，诉讼法中程序的启动以及证据的采用等也体现了比例原则。另外，比例原则在私法领域中也有所体现，如民法上对物权的限制。同时，法理学中也蕴含着比例原则，如在法律原则的适用上，必须采取比例原则，方能排斥法律规则而适用法律原则。(二)行政法上比例原则的起源与含义比例原则作为行政法的基本原则是德国的首创，这源于19世纪德国的警察法学,由德国行政法学者托迈尔首先提出，他主张警察权力不可违反比例原则。德国另外一位行政法学家弗莱那在《德国行政法体系》中曾指出

3、不可用大炮打小鸟的名言来比喻警察行使权力的限度。后来，德国借由联邦宪法法院的判决，将此原则概念化与体系化，并且从行政法位阶跃至宪法位阶。现在，比例原则已成为德国对行政行为进行司法控制的最有力的理论依据。德国学者毛雷尔指出，比例原则是行政法上的一般原则，长久以来得到了承认，并以习惯法的方式被肯定下来，且该原则在具体法律部门中也具有普遍适用性。毛雷尔同时认为，比例原则的内容主要包括：目的和手段之间的关系必须有客观的对称性;禁止任何国家机关采取过度的措施;在实现法定目的的前提下，国家活动对公民的侵害应当减少到最低限度。②有关比例

4、原则的释义学结构，学界主要又两种观点，一是三阶理论，即比例原则包含适当性原则，必要性原则，狭义的比例原则三个子原则。二是二阶理论，即比例原则包括适当性原则，必要性原则两个子原则。但是三阶理论为通说，本文也采用此观点。所谓适当性原则，又称妥当性原则，是指行政机关采取的方法必须是有助于目的的达成，具有目的导向作用;所谓必要性原则，又称损害最少原则，要求在多种同等有效地达成目的的手段之中，应当采用对公民权益干涉最少者;所谓狭义的比例原则，又称相当性原则，是指行政机关采取的行政手段所造成的损害，要求应对所牵涉的相关价值法益作出均衡

5、。根据比例原则的三个子原则，我们可以提取其中的三个关键词来表示比例原则的精髓，即目的-手段-法益均衡。二、比例原则对行政自由裁量权的规制(一)行政自由裁量权概述行政法与社会管理创新，形成科学有效的诉求表达机制，才有可能把群众利益诉求纳入制度化、规范化、法制化轨道。一、问题研究背景经过改革开放30多年来的建设和发展，我国经济实力和综合国力显著增强，这为我们解决社会管理领域存在的问题打下了重要物质基础。但是，由于我国仍然是发展中国家，而对于民生保障、社区管理等社会管理问题的处理，存在很多问题。经过长期探索和实践，我国初步建立了

6、社会管理工作体系，构建了社会管理组织网络，制定了社会管理基本法律法规，但是从目前的现实发展状况来看，社会管理工作的落实是不够的。最重要的一点是，群众的诉求无法得到很好的表达，从而自下而上的反映机制没有得到很好的建立，导致政府的工作与群众根本的诉求不一致，甚至产生相反的情况。二、诉求表达机制的创新对社会管理的重要性(1)社会管理最终是对人的管理，它直接涉及人民的切身利益，而人民利益的表达是其中的一个重要方面。只有人民对利益和愿望的诉求得到很好的表达，才能使人民的根本问题得到解决。诉求表达机制的建立正是为人民合理的反映自己的需

7、求提供了一个方式和渠道，并且以制度的形式得以规范化，从而更加有利于保障人民切身利益的落实。(2)建立诉求表达机制是与市场经济相适应的社会管理系统和机制建设中的一部分。进一步加强和完善党和政府主导的维护群众权益机制.形成科学有效的诉求表达机制，统筹协调各方面利益关系，加强社会矛盾源头的治理，妥善处理人民内部矛盾，切实维护群众合法权益。(3)在构建和谐社会，发展经济的同时，还应该保证社会不同阶层、各个群体利益诉求都能有充分表达的渠道和途径，这样才可以促进社会各阶层利益的统筹，以及合理的处理社会的各种矛盾。把群众的诉求纳人制度化

8、、法制化、规范化的轨道，拓宽民意表达的渠道，充分尊重公民的权利诉求，是促进社会稳定的重要手段。只有这样，在处理社会矛盾的时候，能够真正的做到引流而不是截流，使社会矛盾得到合理的疏导。(4)诉求表达机制的建立是社会管理工作创新的一个重要表现。以往的社会管理工作大多都是自上而下的进行，从而导致一些政策落实不