对身份犯的刑法评价思考

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1、对身份犯的刑法评价思考身份，严格地讲是一个民法术语，可惜我国的民法学对身份鲜有；即使涉及时也是在身份权寥寥数语的论述中轻描淡写一下而已。而身份被纳进刑法研究的视野，也是稍近之事。因此，对于身份的刑法评价有必要进行反思式的探讨，以求其在刑法理论的中踏实而进。　　一、刑法中身份的含义　　关于“身份”一词的本义，《辞海》解释为“人的出身、地位或资格”，《汉语词典》解释为“人在上或上的地位”。尽管表述略有不同，但“出身”所反映的是一个人过往由于早期经历或家庭背景而得到的社会地位，是本人或家庭以往的经历或状况为基础而形成的

2、社会等级：“资格”所反映的是一个人现有的社会地位，是以本人现有的能力或获取的成就为基础而形成的社会地位，这种社会地位被法律确认时，即形成个人的法律地位。　　从法律意义上讲“身份”的实质在于法律对一个人的法律地位做出了标签性判定，其包括一个人在法律上具体的权利能力和行为能力如何，即一个人享有或不享有某种权利，负有或不负有某种义务。而一个人的“身份”却又是主要由在法律上有意义的人身特征决定的，分为两部分：一部分是人的特征，即由于年龄、性别、生理方面的差异所形成的特征，如未成年人、男人、又聋又哑的人等；另一部分是人的社

3、会特征，即人们在社会活动中由于自己所从事的工作、所扮演的角色做出的行为不同而形成的相互区别的特征，如司法工作职员、负有抚养义务的人、惯犯等等。　　在刑法中，身份的意义在于其对罪、责、刑都会产生一定的。正如有学者所指出的“作为犯罪的特殊主体的身份，则指影响定罪或量刑的行为人人身所具有的特定资格或情况。”1“刑法上所要研究的是行为人的特定身份，即对决定刑事责任存在与否或影响刑事责任程度有意义的身份。”2但是缘于身份犯这一概念的影响，似乎刑法中的身份便等同于犯罪主体的身份，而犯罪主体的身份就是刑法中的身份之全部。几乎所

4、有的国内刑法学著作涉及“身份”，便自觉地、想当然地臆断出这样一个探讨有关身份方面理论的条件。这一条件究竟正确与否？我们可以回顾一下，79年刑法典和97年刑法典都对******幼女罪的犯罪对象做了明确限定：只能是未满14周岁的幼女，并且应当以强***罪从重论处；更为直截了当地表现是1998年3月17日起施行的最高人民法院《关于审理盗窃案件具体法律若干题目的解释》第1条明确规定：偷拿自己家的财物或近支属的财物，一般可不按犯罪处罚；对确有追究刑事责任必要的，处罚时也应与社会上作案的有所区别。显然，依上述法律、司法解释的

5、规定作为行为对象的人的身份即被害人的身份，同样也会影响到罪、责、刑。因此，我国原有的刑法理念——　　对身份犯的刑法评价思考身份，严格地讲是一个民法术语，可惜我国的民法学对身份鲜有；即使涉及时也是在身份权寥寥数语的论述中轻描淡写一下而已。而身份被纳进刑法研究的视野，也是稍近之事。因此，对于身份的刑法评价有必要进行反思式的探讨，以求其在刑法理论的中踏实而进。　　一、刑法中身份的含义　　关于“身份”一词的本义，《辞海》解释为“人的出身、地位或资格”，《汉语词典》解释为“人在上或上的地位”。尽管表述略有不同，但“出身”所

6、反映的是一个人过往由于早期经历或家庭背景而得到的社会地位，是本人或家庭以往的经历或状况为基础而形成的社会等级：“资格”所反映的是一个人现有的社会地位，是以本人现有的能力或获取的成就为基础而形成的社会地位，这种社会地位被法律确认时，即形成个人的法律地位。　　从法律意义上讲“身份”的实质在于法律对一个人的法律地位做出了标签性判定，其包括一个人在法律上具体的权利能力和行为能力如何，即一个人享有或不享有某种权利，负有或不负有某种义务。而一个人的“身份”却又是主要由在法律上有意义的人身特征决定的，分为两部分：一部分是人的特

7、征，即由于年龄、性别、生理方面的差异所形成的特征，如未成年人、男人、又聋又哑的人等；另一部分是人的社会特征，即人们在社会活动中由于自己所从事的工作、所扮演的角色做出的行为不同而形成的相互区别的特征，如司法工作职员、负有抚养义务的人、惯犯等等。　　在刑法中，身份的意义在于其对罪、责、刑都会产生一定的。正如有学者所指出的“作为犯罪的特殊主体的身份，则指影响定罪或量刑的行为人人身所具有的特定资格或情况。”1“刑法上所要研究的是行为人的特定身份，即对决定刑事责任存在与否或影响刑事责任程度有意义的身份。”2但是缘于身份犯这

8、一概念的影响，似乎刑法中的身份便等同于犯罪主体的身份，而犯罪主体的身份就是刑法中的身份之全部。几乎所有的国内刑法学著作涉及“身份”，便自觉地、想当然地臆断出这样一个探讨有关身份方面理论的条件。这一条件究竟正确与否？我们可以回顾一下，79年刑法典和97年刑法典都对******幼女罪的犯罪对象做了明确限定：只能是未满14周岁的幼女，并且应当以强***罪从重论处；更为直截了当地