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1、浅论故意在侵权法上的认定及意义 摘要故意在侵权领域有其特定的含义,在英美法上故意侵权是一类独立的侵权行为。而在一般场合,故意是作为过错中较严格程度的归责事由,表明侵权行为人对结果的追求或明知的心理状态。在侵权法上如何认定故意,大陆法系存在观念主义与意思主义两种认定方法,在英美法系则采用环境证据予以认定。故意于侵权法及刑法领域应有不同的含义,在侵权法上故意以对行为的违法性认知为前提,惯采故意说;而在刑法领域尚有责任说适用的场合。故意作为侵权归责事由的一类形态,在侵权法上有其独特的意义。 关键词意思主
2、义观念主义故意说 中图分类号:D923文献标识码:A:1009-0592(2010)11-157-02 一、侵权领域故意的比较法考察 在英国法上,故意侵权行为是一类成熟且稳定发展的独立侵权行为类型。诸如,作为传统侵权行为中的侵犯(Trespass)令状中的殴打(Baterry)、威吓(Assult)及错误监禁(Falseimprisonment)等都属于故意侵权。此外,还有侵占土地(Trespasstoland)、侵占动产(Chattles)也属于故意侵权行为。故意(一般故意)依其使用场所的
3、不同而有不同的含义: 1.于起源于非法侵入令状的各种侵权责任,故意指某人期望产生一个被法律所禁止的结果,以及预见该结果而放任其发生。被告必须是故意实施该行为,但是对后果无需是故意追求的。例如:如果一个人仅碰触或敲打下另一个人将不足以构成侵犯某人;但是如果是一个恶作剧者故意想吓唬某人而结果导致该人严重的惊吓损害(nervousshock),则构成侵犯某人。简言之,在侵犯案件中,此处故意是指对行为的明知或故意,而非指对结果的明知或故意。 2.于欺诈或有害谎言之场合,被告必须是积极地通过言语或行为做出某
4、种声明而且明知该声明的内容不真实。 3.在共同密谋之情形,在A与B共同导致C损害之情形,C需要在诉讼中举证A和B的主要动机是引起C的损害。如若其主要动机是为了保护他们自己的利益,即使他们实现了该动机,而且其行为不可避免的要造成对C的损害,他们也不承担共同密谋的责任论文代写。 在美国侵权法中,《美国侵权法重述(第二次)》第8A规定:在本重述各处,故意一词被用来指称行为人欲求其行为导致某种后果,或者相信其行为极有可能导致该后果。此处的故意着眼于一行为后果,但限于行为人欲求的后果,还包括行为人知道其行为
5、肯定或极有可能导致该后果的发生,却仍然采取该行动,那么他将在法律上被认定实际欲求了该后果的发生。 按照德国侵权法理论,故意分为直接故意与间接故意。故意总是预先假定行为人知道他或她的行为将确定地或极大可能地导致一个法律秩序所不容忍的结果。然而,行为人没有必要臆想到一种特定的损害种类或强度,他甚至没有必要知道谁将是他行为的确切受害人。 《日本民法典》第709条涉及故意规定,其民法起草者认为内心持有特殊的目的,为成就其目的构想或实施了行动的场合为故意。我妻荣教授将其解释为所谓故意是指虽然认识到自己的行为
6、侵害他人的权利,将会发生其他被评价为违法的事实,仍然冒险地实施该行为的心理状态。 欧洲民法典侵权法草案第3:101条对故意作了界定: 以下情形属于故意造成具有法律相关性的损害:(a)意在造成此种损害,或(b)明知损害必然发生或可能发生而放任损害的发生。 二、故意的认定及理解 对于如何认定故意,大陆法系的学者们向来存在意思主义与观念主义之争。按照意思主义,行为人不但要知道行为的后果,而且还要证明他对后果的发生持有追求或放任之心理,才能认定其在主观上有故意。而观念主义则认为,行为人对结果所持之心理
7、状态应从其认识因素与其行为本身来判断,因此,故意之证明以行为人对行为结果之预见为满足。就以上两种主义之争,有人认为故意的构成要素应该包括认识因素和意志因素,即意思主义更符合故意的含义。但从证据的角度言,有时很难探求行为人行为时的真实意志,此时则需要从当事人的认识因素与行为中推知其意志因素。在行为与结果有必然因果关系时,依上两说,行为人的行为均构成故意。而在未必的故意(即行为与结果之间仅存在一种可能的因果关系时),此两说的适用存在矛盾。因此,有人主张应根据可能性之大小来选择适用两种不同的主义。若可能性较
8、小则适用意思主义,在不能证明当事人有希望或者放任结果发生的心理状态时,则推定其行为为过失。而在可能性较大的时候,则适用观念主义,若不能充分地证明行为人有避免后果发生的意思,则推定行为人的行为为故意。 在美国判例中,故意被定义为导致某种直接后果的愿望。而要证明这种愿望,直接证据(指行为人对自己行为当时心理状态的描述)往往很难获得。在致害行为发生后,行为人为逃避责任完全可以声称自己在行为时怀有一最善良的愿望。因此,故意通常是由间接证据(circumstan
