关于从司法层面看“犯罪论体系”改造

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1、关于从司法层面看“犯罪论体系”改造论文摘要：犯罪论体系改造，是我国刑法学界近年来争论的热点。与大陆法系“三层次”犯罪论相比较，我国传统四要件犯罪构成理论确有改进和发展的必要。但是，“三层次”犯罪论体系的指导意义仅具有局部性和阶段性，并且它排除了“犯罪客体”要素，在司法实践中与中国的政治体制相悖。而四要件犯罪构成理论与中国刑事诉讼法中各诉讼环节的证据要求总体是相适应的，也与分案处理模式相适应。　　论文关键词：犯罪论体系；四要件犯罪构成理论；“三层次”犯罪理论体系　　近年来，我国传统的以四要件为核心的闭合式理论体系倍受质疑，部分法学家建议，干

2、脆弃之不用，另起炉灶。他们著书立说，提出不同的犯罪构成理论主张，影响日甚，连司法考试培训教材有的也采用了大陆法系三层次递进式理论。而我国司法实务界长期深受四要件理论影响，面对理论冲击，确有从司法实践层面研讨“犯罪论体系改造”问题的必要性与紧迫性。因此，笔者着重从司法层面对四要件犯罪构成理论和“三层次理论”进行粗浅研判，以期助益于法律移植。　　一、国内外犯罪构成理论现状　　犯罪论体系是刑法学理论积累、发展到一定阶段的产物，是近现代刑法理论的基石与核心，在很大程度上代表着一个国家刑法理论的发展水平。但是由于不同法系国家，乃至同一法系不同国家，

3、政治基础、法学传统、法文化背景，以及法学理论发展水平的差异，犯罪论体系之内容和体现出来的科学程度也不尽相同。　　首先，我国大陆地区长期深受前苏联影响，采用的是闭合式构成理论体系，与以德日为代表的大陆法系的递进式犯罪论体系和英美法系的双层次犯罪理论体系面貌迥然。传统四要件理论是闭合式构成理论的核心，它是把主体、客体、主观方面和客观方面作为犯罪构成必不可少的四个要件，从这四个方面进行定罪分析。　　其次，英美法系国家采双层式犯罪构成模式，其犯罪构成分为实体意义上的要件和诉讼意义上的要件：前者是犯罪本体条件，具体包括行为与心态，为第一层次，是刑事

4、责任的基础，所有犯罪都不得缺乏该两方面内容；而后者是责任充足条件，具体包括各种免责事由，属于第二层次内容。我国目前尚无人提议移植该理论。第三，在以德日为代表的大陆法系国家中，犯罪是符合构成要件的、违法的和有责的行为。故而其理论体系为该当性(符合性)——违法性——有责性。也因此，其犯罪构成理论体系也被称为“三层次理论”。　　(一)构成犯罪要具备构成要件该当性。是指行为符合刑法分则所规定的某个犯罪的构成要素，一般包括客观构成要素和主观构成要素。　　(二)构成犯罪要具备违法性。符合构成要件的行为不一定就构成犯罪，是否构成犯罪还需进行违法性判断；

5、行为满足构成要件该当性，原则上就可以推定其违法；违法性是在构成要件该当性的基础上，从法律规范的整体价值观进行评价、判断，将法律精神所容忍和许可的行为排除出去，即若存在正当防卫、紧急避险等正当化事由，就排除犯罪的成立。　　(三)构成犯罪还必须具备有责性。符合构成要件且违法的行为并不必然构成犯罪，是否构成犯罪还需进一步进行非难可能性分析，即进行有责性的判断。　　第四，在借鉴国外犯罪论体系的前提下，针对我国传统四要件犯罪构成理论，我国部分刑法学者提出了自己的理论。有的学者从客观违法性和主观罪过性两个大的方面分析犯罪构成问题。有的学者则一方面主张

6、全面引入大陆法系三层次理论，同时又积极建构自己的理论体系。当然，也有的学者认为，目前我们欠缺或不具备进行理论突变的大的背景。　　二、两大犯罪论体系的对比判研　　三层次理论是递进式逻辑结构，先是构成要件该当性，解决事实上是否具备构成要件行为和故意或过失的问题，在此基础上，进一步进行法律评价，解决违法性问题，考察是否具有违法性阻却事由，如果有违法性阻却事由，那么定罪活动就会中止，行为就会排除在犯罪之外，而如果没有违法性阻却事由，就意味着行为具有违法性，进而考察行为人的责任，如果没有责任，犯罪仍然不能成立，只有三个要件都具备了犯罪才能成立。它是

7、层层递进的，开放式的，为被告人辩护提供了余地，反映了定罪的逻辑思维过程，是动态的。　　而四要件理论则是平面的，互相之间是依附的，没有反映认定犯罪的逻辑思维过程，是静态而非动态的。有人用“切西瓜”来比喻四要件的定罪模式——展示给你看，若红瓤黑籽的就是西瓜，四个要件全部满足就成立犯罪。但笔者认为“淘金”理论更能说明四要件与三层次的区别：三层次好比领大家观看淘金的生产线：先整体挖来含金矿砂，再淘去砂石，再去掉杂质，只要工艺严格，你就会相信得到的是黄金。而四要件理论在选出金属之后，让你看的更多的是实验室的数据：该金属是黄色的，不怕火烧，硬度多少，

8、密度多少，使你相信你得到的金属就是黄金。　　通过对比看到，任何犯罪论体系都有其局限性，完美的犯罪论体系是不存在的。作为实用性很强的科学，为了适应刑事司法的需要，就要从司法实践中汲取更多的营养。