研究集体土地所有权制度之完善

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1、研究集体土地所有权制度之完善　改革和完善我国集体土地所有权制度已备受学界重视。笔者认为，渊源于日耳曼法并在普通法世界的法治沃土上改良发展、团体主义色彩极强的合有权制度和我国集体土地所有权制度有很多相似之点。它在确保坚持社会主义公有制前提下，使我国集体土地产权关系进一步明晰化摘要：农民真正拥有集体土地所有权，享受所有者利益，以集体土地所有人一份子的身份获得最低社会福利保障，从而实现社会公平。借鉴普通法合有权制度对我国集体土地所有权制度进行合理再造，是完善我国集体土地所有权制度之必然选择。　　一、普通法合有权制度及其法律特征　　在普通法上，存在着两种共有形式摘要：即合有（JointTen

2、ancy）和共有（TenancyInmon）。其中，共有相当于我们的按份共有（Miteigentum），而合有则是普通法所特有的所有权形式。它系指数人平等的、永不分割的对不动产整体所享有的所有权，其中若有合有人死亡，其权利便丧失并自然地添加于其他合有人的一种共有权制度。由于全部土地所有权都直接或间接源于王权这种观点在英格兰很早就被接受，甚至现在英国的土地法也基于这种推论，即认为英国的全部土地归国王所有，公民只拥有使用一块特定土地的有限权利。所以，在谈及土地时，合有和共有则使用联合租佃和按份租佃这样的术语，但这是用来指自由保有地产所有人，和租赁法毫不相干。可见，从英国土地产权的历史发展

3、及其本身特征考察，英国财产法中的TointTenancy和TenancyInmon实为英国土地所有权之两种非凡形式摘要：合有和共有（即按份共有）。因此，国内译者将其分别译为共同租佃和按份租佃张属字面上直译，如上文。而将其分别译为合有和共有，便是英国土地产权之共有权制度的应有之义。所以说，合有是普通法所特有的所有权形式。　　普通法上的合有是由日耳曼法的总有和合有融合演化而来，日耳曼法的共有存在三种形式摘要：即总有（Gesamteigentum）、合有（EigentumZurGesamtenHand亦称合手的共有，或总手的共有）及共有（Miteigentum亦称分别共有）。这三种共有形式

4、，一方面，融入罗马法并为罗马法所承受摘要：因日耳曼法为团体主义之法制，而罗马法为个人主义之法制，所以，经罗马法继受后，其中，总有团体转化为法人，总有权成为法人之单独所有权摘要：合有为罗马法共有之观念所修正，成为共同共有之形态；分别共有则并入罗马法所固有的共有形态之中。另一方面，因11世纪诺曼人入侵不列颠，将日耳曼法中这一团体主义色彩极浓的共有思想带入普通法世界并走上其独立发展之道路，即将其中总有和合有融合改造发展成普通法的特有的共有形式-合有（JointTenancy），而分别共有（Mitergutum）则成为普通法中的共有（TenancyInmon）。从而最终成为其传统之一。随着欧

5、洲大陆王权被削弱，因而缺乏一个稳定而强有力的中心集权，团体主义便分崩离析；可是王权的功能在英国却得到加强，致使这种在欧洲大陆发展起来的日耳曼法之共有形式在欧陆本土未能得到很好的保存，却在英国普通法传统中得到发扬光大。所以，有人直言，英美普通法属于日耳曼法，是相对地比较最纯的日耳曼法现代版。　　在英国，有关合有法制之历史可追溯到中世纪的所谓概念主义。1066年诺曼底征服英格兰后，遂将大量的土地交给有钱人（所谓的承租人），条件是他们必须提供一定人数的骑士每年服役40天。然后，作为封建领主的承租人将土地交给那些骑士（所谓的佃户）并以他们的名义保有该土地。骑士们作为合有人对土地享有合有权-在

6、英国法中创造了一个抽象的概念摘要：即地产（TheEstate）权。法律力图使地产权在数人共享的情况下永不分割，完整无缺，以维护封建义务。于是就创立了一个假设摘要：合有-即生存合有人的联合所有权。它始终保持整个地产为生存的合有人享有，不因继续、转让等而被分割。其突出特征就是在合有中生者对死者名下的地产享有权利。所有权的这种形式使人想起法国的养老储金会，任何人不得继续死去的合有人，权利永远属于还生存着的人。　　直到亨利八世才通过法令强制地产予以分割。但随着封建制度的衰微，合有扮演了一个新的角色，即藉以创设用益权制度，它同样维护生者对死者名下地产的权利亦即生存者权（Survivorship

7、）。具有讽刺意味的是，法律创设合有权制度的初衷是用来维护封建义务，在用益权制度中却成了逃避封建义务的手段。地产权人为受益人（BeneficialOwner）利益把地产转让给数个受托人（LegalOwners）合有，倘有受托人死亡，其权利便丧失并自然地添加给其他受托人，其义务也因死亡不发生继续而消失，从而使受益人得以逃脱繁重的封建义务。随后，这种合有权制度设计亦为现代信托制度所继受和发展。在美国所有的州信托法中，受托管理人还是像古老的用益权制度中的受托人一样