关联企业的合并破产重整启动研究论文

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1、关联企业的合并破产重整启动研究论文关键词:关联企业/合并重整/启动程序内容提要:关联企业合并破产重整是解决关联企业重整挽救的一种特殊方法，也是实质合并原则在破产重整中的运用。关联企业合并重整不同于一般的单体企业重整，在启动程序各环节及操作中存在特殊性，需要从立法上对合并重整的原则、申请人、管辖、审查判断标准等问题进一步详加规定。一、导论关联企业合并重整是处理关联企业破产重整的一种特殊方法，是实质合并原则在破产重整制度中的运用。（注：由于合并重整包括在合并破产中，虽然二者调整的程序有所不同，涉及到的具体问题也会有所差别，但基本原理和内容是一致的.freelberg教授的定义，

2、实质合并是将已破产之多数关联企业的资产和债务合并计算，并且去除掉关联企业间彼此之债权和担保关系，完成前述“合并”后，即将合并后之破产财团，依债权比例分配予该集团所有债权人，并不细加追究该债权是哪一家从属公司所引起的。（注：Phillip．Blumberg，Thelae）和不确切的（imprecise），应当在考虑和否决了所有其他救济手段之后采用；（5）实体合并规则可以作为防御性手段使用，以此来救济母子公司实质同一所导致的损害，但不能成为进攻性手段使用，如出于改变某一群体债权人利益的目的。（注：InreOe4，407－412．）中，法官将是否进行实质性合并时应当考虑的情形总结

3、为七个因素，即：第一，分离和确定个体资产和负债的难度；第二，是否存在合并的财务报表；第三，在单一地理位置合并的受益情况；第四，资产和营业的混同；第五，不同实体权益的同一性；第六，存在明显的公司内部的债务担保；第七，未遵守公司规范方式的资产转移。对这些判断标准可大致分类如下：1.“另一自我”标准在一公司与其他公司的人格完全混同时，多个法律实体实际上互为“另一个自我”、“同一体”或者是“工具”，如母公司将子公司的资产、盈利和债务作为自己的对待时，应该进行实质合并。因为各公司之间资产和负债的分配并不是基于经济现实需要进行的，而是任意和不可信的，此时就不应当对债权人的受偿权利进行控

4、制，也不能要求债权人花费太大精力来证明资产的欺诈转移。所以，实质合并适用的标准之一，是不同企业实体是否为同一经营体。这一标准与法人人格否认制度的内涵是一致的，但由于实体合并规则的法律后果比法人人格否认制度更为严重，故其在行为要件方面的标准也更为严格。朱慈蕴教授将法人格否认制度的行为要件归为四类，（注：前三类行为要件分别是：（1）滥用公司法人格诈害公司债权人，如为避免债权人对公司财产的强制执行而设立新公司，将原来公司的财产移转至新公司；（2）滥用公司法人格回避契约义务，如为避免承担契约上的义务而解散原有公司，再行设立新公司从事同样的业务活动；（3）滥用公司法人格回避法律义务，

5、如将本属于一体化的企业财产分散设立若干公司，使每一公司资产只达到法定的最低标准，因而难以补偿受害人之损失。）其第四类情形是“公司形骸化，如不召开股东大会，不履行公司决策的法定程序，业务混同、财产混同、账簿混同、过度控制等”7（P．159）。在公司之间的人格混同达到无法区分人格界限、无法界定财产与债务归属时，就应当在关联企业破产时永久、全面地否定其法人人格。2.利益平衡标准在美国的实质合并案例中往往会涉及到利益平衡理论，即在实质合并产生的利益和负担之间进行比较。如实体合并是否有利于增加企业重整成功的可能性，实质合并是否会对资产较多的公司的债权人造成损害等。该原则要求实质合并所

6、带来的利益大于所产生的损失，但在实际操作中往往具有较强的主观性和模糊性，需依赖适用者的理解和判断，有时难以明确化、具体化。3.资产分离难度标准在美国第二巡回法院审理的ChemicalBankNeeCourtoftheUnitedStatesOctoberTerm2005，No．05－628．Kheel一案涉及对由单一自然人所有或控制的8个船运公司进行破产清算。Kheel一案的重要事实是：“巨大的开支和困难使得重构债务人的财务记录来决定公司之间对资产的权利、责任和所有权是不现实的”。尽管认识到合并有可能造成对不知道关联关系的债权人的不公平，及有些不知情的债权人信赖这些集团中的

7、单个公司，但由于本案“令人绝望的混同”这一客观原因，在信赖整个公司集团与信赖集团内部单个公司的债权人之间，法院仍然作出了实质合并的决定。Kheel一案表明法院已经开始脱离了早期对类似制度的依赖或借鉴，从是否存在“另一个自我”等原则发展，逐渐形成“实质合并”的特有制度。）中，如果公司集团内部财务状况达到“令人绝望的混同”的地步，法官会倾向于支持实质合并。该标准在实践中经常被采用，并且判断程度比“令人绝望的混同”要宽松一些。该标准体现了实质合并的谨慎适用原则，即在处理关联企业破产问题时，只有当采用其他救济方法非常困难和