客户交易结算资金银行独立存管的法律问题论文

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1、客户交易结算资金银行独立存管的法律问题论文1008/1010/200466-63829.html，2004－10－16.《证券经营机构证券自营业务管理办法》（证监会1996年），第27条。参见《中华人民共和国信托法》第4条；人民银行《信托投资公司管理办法》（2002年）第12条。天健信德会计师事务所审计一部、专业技术部：《对客户保证金独立存管问题的思考》，lan/train/information/info/49.htm，2004－10－16.薛洁：《为荣誉和责任而战——建设银行证券资金托管系统（CTS）上线纪实》，载《建设银行报》，2004－8－13.考虑到与银行间连网线路的速

2、率及应用系统的响应时间，证券公司一般都会设立客户交易结算资金的影子帐户，将客户在银行结算资金的额度影射至证券公司端的影子帐户中；在客户证券的买卖中，只处理影子帐户中的数据，在每日收市后再进行影子帐户与银行结算资金帐户间的对帐及清算。参见于元元、潘明道：《银证系统的三种方案》，载《软件工程师》，2004年第3期。在传统模式下投资者将资金存入证券公司，获得的是活期存款利息；证券公司将资金转存银行，获得的是金融机构同业存款利率，其间利差属于证券公司的收入，并且是中国证券公司的主要收入来源之一。陈劲：《券商“双腿”奔向创新试点》，载《中国证券报》，2004－11－20.资料来源为笔者20

3、04年11月在建设银行总行的调研。SeeBenjamin，TheLaentLtdvCanadianImperialBankofmerceTrustCo（Bahama）Ltd19863AllER75.SeeBenjamin，supranote，at23-24.英国2000年《金融服务与市场法》（FinancialServicesandMarketsAct2000，FSMA）取代了原有的1986年《金融服务法》和1987年《银行法》，并授权金融服务局作为金融市场唯一的监管机构，根据FSMA制定相应的规则。这些规则统编为《从业规则》（ConductofBusinessRules，CoB

4、）；客户资金规则是《从业规则》的第9.3和9.5节。当然，如上所述，客户资金并不能免于资金存放银行的信用风险。SeeBenjamin，supranote，at23-24，119-120.由于金钱作为替代物（并且是最具代表性的替代物）的特性，资金一经转移占有——进入证券公司的帐户——客户即失去对该笔资金的所有权，而仅对证券公司享有一般债权。同理，证券公司将资金存入其在银行开立的结算资金帐户后，也失去对该资金的所有权，而仅作为存款人对银行享有一般债权。对此问题存在一些似是而非的误导性观点。例如，可参见宋学东：《审理证券案件的法律适用》，载于单长宗主编：《中外证券法、期货法研究与案例评

5、析》，人民法院出版社1997年版，第32页（认为客户交易结算资金在存放期间的所有权和使用权均属于客户，券商不能将客户的资金挪用，否则就构成侵权）；王保树、汤欣等，前引文，第55页（认为客户交易结算资金名义上归投资人所有，实际上分别由证券公司营业部、证券公司总部和证券登记结算公司持有和管理，并以实际持有、管理人的名义存入银行）。据笔者所知，证监会一些官员也主张明确规定，客户交易结算资金不转移所有权。但是，笔者坚持认为，这种认定是违背基本法理的。其实，不只是客户交易结算资金银行独立存管涉及这个问题，目前形形色色的“理财”业务，除信托公司的资金信托业务和证券投资基金的基金业务已有信托的

6、明确认定外，证券公司的资产管理业务、保险公司的投资连接保险业务和商业银行的人民币理财业务都尚待“正名”，需要借助信托安排来明确参与关系。