法学是一门什么样的学问——从古罗马时期的jurisprudentia谈起

《法学是一门什么样的学问——从古罗马时期的jurisprudentia谈起》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在行业资料-天天文库。

1、万方数据③清华法学等雩裟矧法学是一门什么样的学问?——从古罗马时期的Jurisprudentia谈起舒国滢+摘要对于我国当代法学而言，有丛要重新审视法学这门学问的性质。在罗马法上，所谓“法学”事实上是指“法的领域的实践智慧”，即，追求正义之事、避免不正义之事的技艺。而中世纪及近代法学与古罗马法学有很大的不同，它是“大学的法学”，大学提高了学者在塑造法律中的作用，使法学教师成为“真正的规则”的解说者。不仅如此，大学还确立了一种全新的法学知识生产与传播的机制，其总体风格就是“理论化的法学”，使之愈来

2、愈趋向“科学化”。到了19世纪，法学家们甚至力图建构出像“门捷列夫化学元素表”一样精确、直观的法律公理体系。但这种“法律公理体系之梦”在法律实践上是行不通的。实践性构成了法学的学问性格，法学应当回归实践之学本身。关键词罗马法学法律科学法律决疑术学说汇纂法律公理体系问题的提出“法学到底是一种什么样的学问?”这个元理论性质的问题近年来一直困惑着我。其原因可+中国政法大学教授。·89·万方数据⑧渲生洼堂型呈生筮!塑能在于，当代我国法学出现了一定程度的乱象：各种“法学”学派林立，学说频出，知识进路多样化

3、，法学知识生产“无序化”，法学共同体内部知识分化和冲突，法学知识的传授书本化(照本宣科，与实践脱节)，法学不能为法律实践(尤其是司法实践)提供足够的智力支持，等等o[I]故此，至少对于我国当代法学而言，重新审视法学这门学问的性质，实属必要。在笔者看来，“法学到底是一种什么样的学问?”这个问题可以转换为以下两个支问题：第一，为什么德国法学家卡尔·拉伦茨(KarlLarenz，1903～1993)将其1960年出版的方法论著作叫做《法学方法论》(MethodenlehrederRechtswisse

4、nschaft)，而不是我国学者所主张的“法律方法论”?我们或许可以简单地称之为“拉伦茨问题”。带着这个疑问，我考察了德语的“法学”(Jufisprudenz)和“法律科学”(Rechtswissenschaft)的语源与发展，部分地也思考过我国古代律学的性质。我的研究发现，法学是一门古老的学问或技术，这无论在我国还是在西方都是一个不争的事实。所不同的是，我国的古老法学(律学)并未经受知识论上的“范式”革命，而西方法学则经历了一个漫长的知识论上的变迁，其突出之处在于：法学的修辞学知识一技术范式逐

5、渐被形式逻辑(几何学)的知识一技术范式所遮蔽，甚至被取代。(2]第二，西方当代法学及其论证方法与古代方法论、尤其是修辞学之间到底有何关联?在这方面，德国法学家特奥多尔·菲韦格(TheodorViehweg，1907～1988)于1953年出版的《论题学与法学》(TopikundJurisprudenz)一书至少帮助我们拾起了部分线索，因而也可以称之为“菲韦格问题”。为此，我相继考察了西方古代的“修辞学”(Rhetofica)、“开题术”(alp3inveniendi)、“论题术”(Topica)

6、、“争点论”(dieStatuslehre，Stasis-theory)和“决疑术”(Casuistry)等古老的方法论o[3]而法学(Jurisprudence)与这些学问之间的关联是我们了解西方法学传统的一个关键o[4]所以，要澄清上述问题，我们恐怕还是得回到现代法学的源头，回到古罗马法学，然后再考察法学在后来的历史——尤其是中世纪以降经历了怎样的过程，才会对这门学问的性质和特点有一个大致清楚的理解。那么，古罗马法学在整体上是怎样的学问呢?在现今林林总总的教科书中，在学者们的法学著作中，我们

7、经常可以发现这样一个拉丁词jurisprudentia(也写作Iurisprudentia或Jurisprudentia)，它是所有欧洲近现代国家表示“法学”一词(比如德文Jufisprudenz，英文Jurisprudence)的词源。然而，jurisprudentia一词到底作何解释?汉语文献中专门讨论这个问题的文章或论著不多。其实，对于jufisprudenfia的解释，存在着今人的理解和古人(比如罗马人)的理解之差异。我感兴趣的首先是：古人(罗马人)怎么看待“法学”这回事以及他们如何在从

8、事“法学”这门事、I匕?[1]参见舒国滢：《法哲学：立场与方法》，北京大学出版社2010年版，第56页及以下。[2]参见舒国滢：“走近论题学法学”，《现代法学》2011年第4期。[3]参见舒国滢：“寻访法学的问题立场——兼论‘论题学法学’的思考方式”，《法学研究》2005年第3期；“西方修辞学：辞源、主旨与技术”，《中国政法大学学报》2011年第4期；“论题学：从亚里士多德到西塞罗”，《研究生法学》2011年第6期；“‘争点论’探赜”，《政法论坛》2012年第2期；“决疑术：方法、渊源与盛衰”，