资源描述：
《数字环境下之格式合同研究.pdf》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在应用文档-天天文库。
1、2007年12月湘南学院学报Dec.,2007第28卷第6期JournalofXiangnanUniversityVol.28No.6数字环境下之格式合同研究胡圣诞(广东省生龙律师事务所,广东深圳518172)摘要:进入20世纪以后,传统民法的制度基石所有权绝对、合同自由、过错责任受到严峻挑战,其中合同自由受到格式合同的强大冲击。随着因特网的发展、计算机的普及,人类进入数字时代,出现了拆封合同、点击合同、拇指合同等多种数字时代的格式合同,为解
2、决数字环境下格式合同给法律秩序所带来难题,美国司法实践从计算机软件交易的性质的界定、拆封合同的法律效力、拆封合同的两分法等方面解决拆封合同的问题,该解决问题的思路对于解决我国司法实践中出现的拆封合同、点击合同、拇指合同也具有借鉴意义。关键词:数字环境;格式合同;拆封合同;点击合同;拇指合同中图分类号:D923.6文献标识码:A文章编号:1672-8173(2007)06-0027-05格式合同所带来的对我们现有法律制度的冲击问题,引言本文拟从格式合同的基本特征、数字环境下格式合同所有权绝对、合
3、同自由、过错责任为近代民法的的基本表现形式及其特点、如何完善数字环境下的格三大原则,其构成的民法体系被称为民法的模式。进式合同制度三个方面,对数字环境下的格式合同作一入20世纪以后,以这三大原则为支柱的物权法、合同个初步的探讨。[1](P40-41)法、侵权法等均发生了不同程度的变化。具一、格式合同概说体而言,在物权法领域有财产观念的变革、从所有权绝对到所有权相对、物权债权化与债权物权化等变所谓格式合同,是指由一方当事人或者政府部门化;在合同法领域有从合同自由到对合同自由的干机构、社会团体预先拟定并印制成固定格式条款,
4、另预、合同功能的变化以及合同责任的扩张等变化,而一方当事人只要在该条款上签字、盖章,即视为同意[3](P49)在侵权法领域也有从过错责任到无过错责任、责任保该条款,合同即告成立的一种合同。险与侵权法的危机以及侵权法领域的扩大等变化,这格式合同的名称不同国家和地区称谓不一,法国些变化导致以上述原则为支柱的民法具体制度也有民法系国家称之为contratd!adhesion,瑞士称之为[2](P117)了新的发展。StandardiserterVertrag,意大利称之为Condizionigen21世纪民法的发展所面临
5、的问题更为复杂和更eradidicontracto,德国、奥地利称之为AllgemeineGe具挑战性。如果上述变化还只是传统经济社会生活schaftsbedingungen,英美等国称之为Standardform的变化对民法所构成的挑战的话,那么随着电子计算contract(标准合同),台湾地区学者称之为定型化契机的普及,因特网的发达,它们使人类在数字环境下约或附合契约(adhesioncontract),我国∀消费者权益保彻底突破了时空的局限,在网上自由地进行各种信息护法#称其为格式合同,∀中华人民共和国合同法
6、#交流,创造出全新的虚拟数字世界。但虚拟数字世界将之称为格式条款。近年来的民法学说多将其概括[4](P60)的全球性和开放性总是与现实世界中法律的国家性为一般交易条件。一般来说,它有以下法律和封闭性发生强烈冲突。同时,飞速前进的网络总是特征:(1)一般由一方当事人预先拟定,作为合同的另抛下慢吞吞的法律条文,导致呈现在我们面前的互联一方当事人不直接参与合同的制订;(2)适用于一切网法律既色彩斑斓又混沌不清,给我们留下无数个疑不特定的相对人,不因相对人的不同而改变合同的条难点。这无数的疑难点中就有数字环境下所面临的款和形式;
7、(3)订立合同时,另一方当事人只能就一般收稿日期:2007-04-08作者简介:胡圣诞(1964-),男,湖南资兴人,广东生龙律师事务所二级律师,研究方向:经济法学。∃27∃交易条件概括地予以接受或者不接受(takeitor法律;限制用户可能要求的救济种类等。leaveit),而不能对一般交易条件进行讨价还价。所拆封合同的出现对传统合同法的挑战在于,人们以,另一方当事人对一般交易条件没有协商余地,在正在面对一种全新的交易模式:在购买软件、支付价[4](P60)合同关系中处于附从地位。款乃至在安装软件时,用户往往没有机会阅
8、读,或者格式合同于20世纪产生并被广泛采用,是现代即使有机会也不愿阅读一份繁琐冗长、充满法律术语经济活动的产物。交易条件的定型化,可以促进企业的合同;他们经常是在发生争议时才发现在伴随软件合理经营,创设非典型合同(如信用卡合同、融资租赁的文件中还有一些限制其权利的异常条款(surpris合同),可以
