就水资源探究国家所有权

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1、就水资源探究国家所有权摘要：水资源在世界口然资源中占据着极其重要的地位，水资源所有权是中国水权制度改革屮的核心问题。在计划经济向市场经济的转型屮，在民法法典化的过程中，《物权法》肯定了将水资源国家所冇权改造成为纯粹的私权的主流观念。事实上，在世界水资源国家所有权的产生和发展历史上，民法典虽然对此有所涉及，但并未将其纳入私权体系。水资源国家所冇权主要是规定在宪法和水资源单行法中，公权的属性更为突出。英文摘要：Thewaterresourcesareoccupyingtheextremelyimportantstatusintheworldnaturalresource»theo

2、wnershipofwaterresourceisthekeyissueinthereformofwaterright.Duringtheproceedingoffromtheplannedeconomytomarket-basedeconomy,theRealRightLawacceptsthemainstreamidea,thatthestateownershipofwaterresourceistheownershipincivillaw.Infact,inthehistoryofthestateownershipofwaterresource,civillawneve

3、rbringitintoprivateownershipsystem.Ithasmorepubliclawcharacteristics.关键词：水资源、民法所有权、宪法所有权、水资源国家所有权英文关键词waterresource,thestateownershipofwaterresource,ownershipincivillaw,Ownershipinconstitution一、法律对水资源所有权的规定所冇权“是民法权利体系的逻辑起点。可以说，缺少所冇权概念，大陆法系物权法制度便无法建立起来。"[1]关于水资源有偿使用和市场化配置的任何努力都不可能绕过水资源国家所有权而

4、获得真正的、长久的解决方案。根据《物权法》第45条和第46条的规定，我国民法上确立了水资源的国家所有权，即全民所有权，由国务院代表国家行使所有权。《物权法》将取水权纳入用益物权的体系，这一规定，是我国在计划经济向市场经济的转型屮，在民法法典化的过程之中，民法学界主流观念的反映。就是“可以通过民法体系自身的调适，通过各种扩张解释=[2]将包括水资源在内的自然资源国家所有权纳入民法体系之内，使之改造成纯粹的物权法意义上的私权。1•国家法律人格貝有双重性国家是一个特殊的民事主体，它具有双重法律人格：作为政治实体，国家具有公法人格，以行政主休的身份来行使国家权力；国家同时乂具有私法人

5、格，以法人这一民事主体身份参与民事流转。在传统的计划经济体制下，国家的公法人格完全吸收了其私法人格，造成国家对水资源行政权与所有权不分，水资源国家所有权完全行政化。此时，国家的私法人格是缺失的，水资源国家所有权不是民法所冇权，而表现为行政权。市场经济条件下水资源国家所冇权的物权化，首要目标就是区分国家的公法人格与私法人格,将国家的行政主体与民事主体身份进行剥离，“把国家所有权主体的性格从公法屮解脱出来"。[3]2.关于国家所有权的分类所有权的分类主要存在以卜•几种说法：“二分说”将国有财产划分为经营性和非经营性两类，后者包括国家所冇的自然资源「'三分说"则主张公用性国冇财产、

6、经营性国有财产和资源性国有财产的分类；“四分说"认为存在资源性财产、经营性财产、行政性财产以及公益性财产的区别。无论是“二分说J“三分说"述是“四分说”，都考虑到了包括水资源在内的国有自然资源的特殊性，承认英行使应符合社会公益，以及可持续发展的要求。二、探讨水资源国家所有权民事权利论通过上述改造，包括水资源在内的自然资源国家所有权在法律上获得了物权法意义上私权的形式。但是，“民法上的所冇权，系以物为客体，指私的所有权而言。‘'［4］所有权是一个具有强烈个人主义和自由主义色彩的概念，无论是在功能设计，还是在制度规范上，均以私冇制为基础。传统的所冇权观念在解释公有制基础上的水资源

7、国家所有权时存在着天然的障碍，因为“近、现代民法关于所有权的木质的认识并不是没有假设的，这个假设的前提就是所有权的私人性质，或者说个体性质，以及经济制度上的市场经济体制二［5］1.水资源公用性与私有性的孑盾水是所冇自然资源屮最复杂的一种：(1)水具冇流动性和循环性。地表水、地下水、土壤水、大气水在水系中不断运动转化，因而儿乎无法水资源产权。第(2)利害两重性。水是人类生存和发展的必需，过多却会形成灾害。(3)分布不平衡性。自然界的水循环在空间上分布不均，在时间上的变化也很不稳定。农业社会及工业社会早期，