契约性私募基金如何实现与管理人财产隔离

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5、布施行的《私募投资基金监督管理暂行办法》明确了契约性私募基金的合法形式。契约性私募基金和公司制及有限合伙私募基金有着天然的优势：人数突破50人（合格投资人不超过200人）、低成本运作、无双重税负、退出灵活、资金安全性。但由于契约性私募基金的法律法规的不完善，导致契约性私募基金在实践中面临诸多难题，比如契约性私募基金财产（以下简称“基金财产”）能否和信托计划、基金子公司/券商资管计划一样，实现管理人财产与基金财产相隔离的法律效果？基金财产与管理人财产的隔离是契约性私募基金存在的法律基础，没有财产相互独立就没有真正意

6、义上的“契约性私募基金”。一、基金财产独立于基金管理人的法律依据。1、《私募投资基金监督管理暂行办法》第二十三条：“私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金销售机构及其他私募服务机构及其从业人员从事私募基金业务，不得有以下行为：（一）将其固有财产或者他人财产混同于基金财产从事投资活动；”2、《证券投资基金法》第五条：“基金财产的债务由基金财产本身承担，基金份额持有人以其出资为限对基金财产的债务承担责任。但基金合同依照本法另有约定的，从其约定。基金财产独立于基金管理人、基金托管人的固有财产。基金管理人、基金托管人不

7、得将基金财产归入其固有财产。”为了规范私募投资基金活动，保护投资者及相关当事人的合法权益，促进私募投资基金行业健康发展，根据《证券投资基金法》制定《私募投资基金监督管理暂行办法》，《证券投资基金法》是《私募投资基金监督管理暂行办法》的上位法。《证券投资基金法》已经明确证券私募投资中基金财产与管理人分离，同样是私募基金不能因为投资领域的不同就否定基金财产与管理人相互分离的原则。二、契约性私募基金应当适用信托法律关系调整。《证券投资基金法》第二条规定：在中华人民共和国境内，公开或者非公开募集资金设立证券投资基金（以下

8、简称基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动，适用本法；本法未规定的，适用《中华人民共和国信托法》、《中华人民共和国证券法》和其他有关法律、行政法规的规定。契约性私募基金属于非公开募集资金设立的投资基金，依法应当首先适用《证券投资基金法》，《证券投资基金法》没有规定的应当适用《信托法》。而《信托法》第十六条规定：信托财产与属于受托