司法制度和法律职业道德讲义

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1、2015年司法考试网上辅导司法制度和法律职业道德总　论　　一、结构与重点　　本课程包括司法制度和法律职业道德概述（基本理论）、审判制度与法官职业道德、检察制度与检察官职业道德、律师制度与律师职业道德、公证制度与公证员职业道德等五个专题。每年考核12分，根据历年考题，以及近年考试趋势判断，重点是基本理论、法官、检察官与律师，公证员虽然每年必考，但所占分值不大。以2014年真题为例，基本理论考核3.5分，法官考核2分，检察官考核3.5分，律师考核2.5分，公证员考核了0.5分。　　　　二、命题趋势　　近几年司法考试整体的命题趋势是知识点的考核

2、以选项而不是题为考核单位，往往一个选项就考核一个甚至更多的知识点。而且在命题思路上，更加灵活，更重视法学理论与法律思维的考核，与前些年的考题相比，反而对于细节的考核不是太多，即使考核细节，凭借考生的法律思维也可能把题目做对。这就要求考生在复习时，不要去死记硬背，而应当重视法律思维的养成。　　　　三、学习方法　　司法制度与法律职业道德的特点与宪法学类似，既有基本理论知识，又有大量的法条作支撑，并且，这些法条在日常生活中的适用性不强，这就导致大多数考生对本部分有畏惧感，对于本部分知识基本采取放任或者放弃的状态。　　其实，本部分的知识有其独特之

3、处，把握住此点，得分相对反而比较容易。　　首先，法律职业群体包括法官、检察官、律师、公证员，这四种人个性鲜明、特征明显，既有其共性，亦有其个性。考生可以采取“通观大略”的学习方法，把握住其基本特征。如法律职业群体行为的基本前提就是不违法，因此，只要违法行为在职业道德的评价上一定就是负面的。　　其次，我们要把握住四种人的个性定位。如对于法官，独立是保证其公正审判的前提，故其基本定位：“各人自扫门前雪，休管他人瓦上霜”。而律师则是“合法的为当事人服务”的基本定位，然后针对题目中的具体选项做出整体上的判断，这样，即使你在细节上的掌握不是特别充分

4、，也极有可能得分。　　最后，在对四种人基本特征把握的基础之上，我们需要把握住“合理怀疑”这个金标准。所谓合理怀疑指一个普通人出于常理对于该行为产生的怀疑，如法官为公司开业站台的行为、法官与律师私底下秘密接触的行为等，普通人的第一反应就是有猫腻，这个有猫腻就是合理怀疑。　　　　四、关于真题　　司法制度和法律职业道德中的真题涉及的知识点重复率较高，尤其是近5到6年的真题，值得仔细研究。考生在研习真题时，注意重点把握真题背后涉及的知识点与法条，掌握其中的法律思维。第一章　司法制度和法律职业道德概述　　专题一、司法制度　　考点1司法的沿革　　1.

5、乔治·劳森提出了政府职能的三重划分：立法、司法、执法。　　2.资产阶级启蒙思想家孟德斯鸠第一次全面论述了“司法”的问题。　　孟德斯鸠强调司法独立，主张以权制权。他认为：司法权不同立法权和行政权分立，自由也就不存在了。如果司法权同立法权合而为一，则将对公民的生命和自由施行专断的权力，因为法官就是立法者。如果司法权同行政权合而为一，法官便将握有压迫者的力量。　　3.1787年分权学说被载入美国宪法　　　　　　第29页2015年司法考试网上辅导司法制度和法律职业道德，由学术层面进入现实实践，使得司法的概念逐步呈现技术性、程序性特征。　　4.在实

6、行三权分立的国家，如美国，司法权就是审判权，司法机关也就仅指法院，而检察权则是作为行政权的一部分。　　5.中国古代并无“司法”这一概念，“司法”一词是我国清朝末年从西方引进的，仿大陆法系德日制度，司法权即审判权，虽然审检合署，但是检察部门受专门负责司法行政的法部领导。　　6.社会主义中国，司法权由审判权和检察权共同构成。人民法院是审判机关，行使审判权；人民检察院是法律监督机关，行使检察权。　　　　考点2司法的特征　　1.独立性：司法的任务主要是解决社会冲突，消除社会紧张关系，保障公民权利。因此在组织技术上，司法机关只服从法律，不受上级机关

7、、行政机关的干涉。　　2.被动性：司法程序的启动以及裁判范围，要以当事人的诉请为前提。　　3.交涉性：各方参与，相互论辩。司法者所做的裁判，必须是在受判决直接影响的有关各方参与下，通过提出证据并进行理性说服和辩论，并以此为基础作出。　　4.程序性：司法机关处理案件必须依据相应的程序法规定。法定程序是保证司法机关正确、合法、及时地适用法律的前提，是实现司法公正的重要保证。　　5.普遍性：司法不仅具有形式上的普遍性，在实质意义上，司法可以解决其他机关所不能解决的一切纠纷。在现代社会，司法构成社会纠纷解决体系中最具普适性的方式，法院已成为最主要

8、的纠纷解决主体。　　6.终极性（终局性）：法律适用是解决纠纷、处理冲突的最后环节，其结果是最终性的决定。　　【例题·多选题】司法与行政都是国家权力的表现形式，但司法具有一系列区别于行政的特点。